案例一

　　某工程項(xiàng)目，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)采取公開招標(biāo)的方式確定了中標(biāo)單位并簽訂合同。

　　1.該工程合同條款中部分規(guī)定如下：

　　（1）由于設(shè)計(jì)未完成，承包范圍內(nèi)待實(shí)施的工程雖然性質(zhì)明確，但工程量還難以確定，雙方商定擬采用總價(jià)合同形式簽訂施工合同，以減少雙方的風(fēng)險(xiǎn)。

　?。?）施工單位按建設(shè)單位代表批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計(jì)（或施工方案）組織施工，施工單位不承擔(dān)因此引起的工期延誤和費(fèi)用增加的責(zé)任。

　　（3）甲方向施工單位提供場地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資料，供施工單位參考使用。

　?。?）建設(shè)單位不能將工程轉(zhuǎn)包，但允許分包，也允許分包單位將分包的工程再次分包給其他施工單位。

　　2.在施工招標(biāo)文件中，按工期定額計(jì)算，該工程工期為573天。但在施工合同中，雙方約定：開工日期為2002年12月15日，竣工日期為2004年7月25日，日歷天數(shù)為586天。

　　3.在工程實(shí)際實(shí)施過程中，出現(xiàn)了下列情況：

　?。?）工程進(jìn)行到第6個(gè)月時(shí)，國務(wù)院有關(guān)部門發(fā)出通知，指令壓縮國家基建投資，要求某些建設(shè)項(xiàng)目暫停施工。該工程項(xiàng)目屬于指令停工下馬項(xiàng)目，因此，業(yè)主向承包商提出暫時(shí)中止合同實(shí)施的通知。承包商按要求暫停施工。

　?。?）復(fù)工后在工程后期，工地遭遇當(dāng)?shù)匕倌旰币姷呐_(tái)風(fēng)的襲擊，工程被迫暫停施工，部分已完工程受損，現(xiàn)場場地遭到破壞，最終使工期拖IgT 2個(gè)月。

　　［問題］

　　1.該工程合同條款中約定的總價(jià)合同形式是否恰當(dāng)？請(qǐng)說明原因。

　　2.該工程合同條款中除合同價(jià)形式的約定外，有哪些條款存在不妥之處？請(qǐng)指出來；并說明理由。

　　3.本工程的合同工期應(yīng)為多少天，為什么？

　　4.在工程實(shí)施過程中，出現(xiàn)的國務(wù)院通知和臺(tái)風(fēng)襲擊引起的暫停施工問題應(yīng)如何處理？

　　案例二

　　某工程監(jiān)理公司承擔(dān)施工階段監(jiān)理任務(wù)，建設(shè)單位采用公開招標(biāo)方式選擇承包單位。在招標(biāo)文件中對(duì)省內(nèi)與省外投標(biāo)人提出了不同的資格要求，并規(guī)定2001年10月30日為投標(biāo)截止時(shí)間。甲、乙等多家承包單位參加投標(biāo)，乙承包單位11月5日才提交投標(biāo)保證金，ll月3日由招標(biāo)辦主持舉行了開標(biāo)會(huì)。但本次招標(biāo)由于招標(biāo)人原因?qū)е抡袠?biāo)失敗。

　　建設(shè)單位重新招標(biāo)后確定甲承包單位中標(biāo)，并簽訂了施工合同。施工開始后，建設(shè)單位要求提前竣工，并與甲承包單位協(xié)商簽訂了書面協(xié)議，寫明了甲承包單位為保證施工質(zhì)量采取的措施和建設(shè)單位應(yīng)支付的趕工費(fèi)用。

　　施工過程中發(fā)生了混凝土工程質(zhì)量事故……經(jīng)調(diào)查組技術(shù)鑒定，認(rèn)為是甲承包單位為趕工而拆模過早、混凝土強(qiáng)度不足造成的。該事故未造成人員傷亡，但導(dǎo)致直接經(jīng)濟(jì)損失4.8萬元。

　　質(zhì)量事故發(fā)生后，建設(shè)單位以甲承包單位的行為與投標(biāo)書中的承諾不符，不具備履約能

　　力，又不可能保證提前竣工為由，提出終止合同，甲承包單位認(rèn)為事故是因建設(shè)單位要求趕工引起，不同意終止合同，建設(shè)單位按合同約定提請(qǐng)仲裁，仲裁機(jī)構(gòu)裁定終止合同，甲承包單位決定向具有管轄權(quán)的法院提起訴訟。

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　　1.指出該工程招投標(biāo)過程中的不妥之處，并說明理由。招標(biāo)人招標(biāo)失敗造成投標(biāo)單位損失是否應(yīng)給予補(bǔ)償？說明理由。

　　2.上述質(zhì)量事故發(fā)生后，在事故調(diào)查前，總監(jiān)理工程師應(yīng)做哪些工作？

　　3.上述質(zhì)量事故的調(diào)查組應(yīng)由誰組織，監(jiān)理單位是否應(yīng)參加調(diào)查組？說明理由。

　　4.上述質(zhì)量事故的技術(shù)處理方案應(yīng)由誰提出？技術(shù)處理方案核簽后，總監(jiān)理工程師應(yīng)完成哪些工作？該質(zhì)量事故處理報(bào)告應(yīng)由誰提出？

　　5.建設(shè)單位與甲承包單位所簽協(xié)議是否具有與施工合同相同的法律效力？說明理由。具有管轄權(quán)的法院是否可依法受理甲承包單位的訴訟請(qǐng)求，為什么？

　　答案及解析

　　案例一

　　1.該工程合同條款中約定采用總價(jià)合同形式不恰當(dāng)。

　　原因：因?yàn)轫?xiàng)目工程量難以確定，雙方風(fēng)險(xiǎn)較大，故不應(yīng)采用總價(jià)合同。

　　2.該合同條款中存在的不妥之處和理由如下：

　?。?）不妥之處：建設(shè)單位向施工單位提供場地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資料供施工單位參考使用。

　　理由：建設(shè)單位向施工單位提供保證資料真實(shí)、準(zhǔn)確的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資

　　料，作為施工單位現(xiàn)場施工的依據(jù)。

　?。?）不妥之處：允許分包單位將分包的工程再次分包給其他施工單位。

　　理由：《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，禁止分包單位將分包的工程再次分包。

　　3.本工程的合同工期應(yīng)為586天。

　　原因：根據(jù)施工合同文件的解釋順序，協(xié)議條款應(yīng)先于招標(biāo)文件來解釋施工中的矛盾。

　　4.對(duì)國務(wù)院指令暫時(shí)停工的處理：

　　由于國家指令性計(jì)劃有重大修改或政策上原因強(qiáng)制工程停工，造成合同的執(zhí)行暫時(shí)中止，

　　屬于法律上、事實(shí)上不能履行合同的除外責(zé)任，這不屬于業(yè)主違約和單方面中止合同，故業(yè)主不承擔(dān)違約責(zé)任和經(jīng)濟(jì)損失賠償責(zé)任。

　　對(duì)不可抗力的暫時(shí)停工的處理：

　　承包商因遭遇不可抗力被迫停工，根據(jù)合同法規(guī)定可以不向業(yè)主承擔(dān)工期拖延的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，業(yè)主應(yīng)給予工期順延。

　　案例二

　　1.工程招標(biāo)投標(biāo)過程的不妥之處和理由：

　?。?）不妥之處：對(duì)省內(nèi)與省外投標(biāo)人提出了不同的資格要求。

　　理由：公開招標(biāo)應(yīng)當(dāng)平等地對(duì)待所有的投標(biāo)人。

　　不妥之處：投標(biāo)截止時(shí)間與開標(biāo)時(shí)間不同。

　　理由：《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在提交投標(biāo)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公開進(jìn)行。

　　不妥之處：招標(biāo)辦主持開標(biāo)會(huì)。

　　理由：開標(biāo)會(huì)應(yīng)由招標(biāo)人或其代理人主持。

　　不妥之處：乙承包單位提交保證金晚于規(guī)定時(shí)間。

　　理由：投標(biāo)保證金是投標(biāo)書的組成部分，應(yīng)在投標(biāo)截止日前提交。

　　（2）招標(biāo)人招標(biāo)失敗造成投標(biāo)單位的損失不予補(bǔ)償。

　　理由：招標(biāo)對(duì)招標(biāo)人不具有法律意義上的約束力，不能保證投標(biāo)人中標(biāo)。

　　2.在事故調(diào)查前，總監(jiān)理工程師應(yīng)該：

　?。?）簽發(fā)《工程暫停令》，指令承包單位停止相關(guān)部位及下道工序的施工。

　?。?）要求承包單位防止事故擴(kuò)大，保護(hù)現(xiàn)場。

　?。?）要求承包單位在規(guī)定時(shí)間內(nèi)寫出書面報(bào)告。

　　3.質(zhì)量事故的組織者和參加者是：

　　應(yīng)由市、縣級(jí)建設(shè)行政主管部門組織。

　　理由：屬一般質(zhì)量事故。

　　監(jiān)理單位應(yīng)該參加質(zhì)量事故的調(diào)查。

　　理由：該事故是由于甲承包單位為趕工拆模過早造成的。

　　4.技術(shù)處理方案的程序是：

　　（1）質(zhì)量事故的技術(shù)處理方案由甲承包單位提出。

　　（2）簽發(fā)《工程復(fù)工令》；監(jiān)督技術(shù)處理方案的實(shí)施；組織檢查、驗(yàn)收。

　?。?）該質(zhì)量事故處理報(bào)告應(yīng)由甲承包單位提出。

　　5.（1）建設(shè)單位與甲承包單位所簽協(xié)議具有與施工合同相同的法律效力。

　　理由：合同履行中，雙方所簽書面協(xié)議是合同的組成部分。

　?。?）具有管轄權(quán)的法院對(duì)甲承包單位的訴訟請(qǐng)求不予受理。

　　理由：仲裁與訴訟兩者只可選其一。

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