摘  要：正確地解釋法律是正確適用法律的前提，只有在對(duì)《合同法》第286條的立法目的和該條規(guī)定的建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)的權(quán)利主體、優(yōu)先權(quán)的對(duì)內(nèi)對(duì)外效力以及優(yōu)先權(quán)的行使方式作出妥當(dāng)?shù)慕忉�，才能真正�?shí)現(xiàn)保護(hù)承包人利益以及該條規(guī)定中包含的公平和誠(chéng)信的要求。

　　關(guān)鍵詞：承包人；優(yōu)先權(quán)；效力；行使

　　本文之所以冠以“也談”，是因?yàn)樽浴逗贤�法》�?shí)施以來，特別是最高法院對(duì)該法第286條的司法解釋[1]公布以來，關(guān)于《合同法》第286條的理解與適用問題，已經(jīng)有太多的論述。而且，由于該條法律涉及到方方面面的利益關(guān)系，參加討論的人也來自各行各業(yè)，其中有法學(xué)研究人員，有金融從業(yè)人員，有房地產(chǎn)開發(fā)商、建筑商，有法官有律師，甚至還包括了普通的消費(fèi)者，大有全民參與之勢(shì)。

　　在我國(guó)，建設(shè)工程的建設(shè)單位、發(fā)包人拖欠建筑施工企業(yè)的工程款問題已經(jīng)成為建筑行業(yè)久治不愈的頑癥，施工企業(yè)揮之不去的夢(mèng)魘。有關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表明，截止到2001年，全國(guó)建筑企業(yè)被拖欠的工程款達(dá)2786.8億元，其中北京市的拖欠額為332.5億元，占11.9％，居全國(guó)之首，到了2002年底，北京市的拖欠額已達(dá)431.6億元，一年之內(nèi)增加了100億元。[2]這種現(xiàn)象已經(jīng)造成了極為嚴(yán)重的社會(huì)后果，企業(yè)信譽(yù)降低，社會(huì)誠(chéng)信基礎(chǔ)被動(dòng)搖，并且直接導(dǎo)致了大量不該產(chǎn)生的困難職工，而數(shù)量更多的民工更是成了最終的受害者。[3]實(shí)際上，拖欠工程款的問題也不是近來才出現(xiàn)的，它是“計(jì)劃經(jīng)濟(jì)”時(shí)代遺留的產(chǎn)物[4]，也是當(dāng)今社會(huì)信用缺乏的結(jié)果。本來，為了解決這一頑癥，保護(hù)承包人的合法權(quán)益，國(guó)家已經(jīng)在立法上作了相應(yīng)的安排，這就是1999年10月1日開始施行的《合同法》，該法第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償�！痹�本以為，該條法律確認(rèn)的建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)可以對(duì)解決拖欠工程款的問題有所幫助[5]，但讓人始料未及的是，雖然法律確認(rèn)了承包人對(duì)建設(shè)工程的優(yōu)先權(quán)，但對(duì)承包人來說卻是“雖畫了餅卻充不了饑”。[6]以致每逢歲末年關(guān)，中央和地方政府都要為工人追討工資而三申五令。本文認(rèn)為，這一結(jié)果的發(fā)生，使我們不得不重新審視工程承包人優(yōu)先權(quán)制度以使法律規(guī)定能得到更為正確的理解與適用。

　　建設(shè)工程承包人優(yōu)先權(quán)的立法目的

　　一般認(rèn)為，在《合同法》中規(guī)定建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)的立法目的有二：一是進(jìn)一步確立“勞動(dòng)報(bào)酬絕對(duì)優(yōu)先”的觀念。工資是工人“出賣勞動(dòng)力的報(bào)酬，出賣血汗之對(duì)價(jià)”、“工資具有絕對(duì)神圣性，必須予以保護(hù)，始足實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。”[7]所以，現(xiàn)代法治社會(huì)均以特別保護(hù)勞動(dòng)報(bào)酬為法治的根本任務(wù)。實(shí)際上，在《合同法》之前，已有許多法律法規(guī)體現(xiàn)了這一精神，如《海商法》規(guī)定的船舶優(yōu)先權(quán)、《破產(chǎn)法（試行）》、《民事訴訟法》規(guī)定的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序等都要求優(yōu)先清償勞動(dòng)報(bào)酬或工資及社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。在建設(shè)工程承包合同中，雖然建筑工人、工程管理人員與發(fā)包人之間不存在直接的勞動(dòng)合同關(guān)系，發(fā)包人也不承擔(dān)向工人支付勞動(dòng)報(bào)酬的義務(wù)，但是，因?yàn)榘l(fā)包人或業(yè)主享有建設(shè)工程的所有權(quán)，而其所有權(quán)中直接包含有工人的勞動(dòng)價(jià)值，工人的勞動(dòng)已經(jīng)直接物化到了發(fā)包人的建設(shè)工程之中，所以，當(dāng)承包人沒有或無力支付工人工資而發(fā)包人又逾期不支付工程價(jià)款時(shí)，法律則賦予承包人就建設(shè)工程折價(jià)或申請(qǐng)法院拍賣并從中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利以實(shí)現(xiàn)工人的勞動(dòng)報(bào)酬。

　　二是確保在建設(shè)工程承包合同履行中實(shí)現(xiàn)法律的公平及誠(chéng)信原則。建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)雖然有優(yōu)先保護(hù)工人勞動(dòng)報(bào)酬的目的，但過分強(qiáng)調(diào)或認(rèn)為這是唯一目的都是不對(duì)的。物化到建設(shè)工程價(jià)值中的，不僅僅是勞動(dòng)價(jià)值。按照工程造價(jià)構(gòu)成理論，在一項(xiàng)工程的價(jià)格中，包括直接工程費(fèi)、間接費(fèi)、計(jì)劃利潤(rùn)和稅金四項(xiàng)，其中的直接工程費(fèi)是指在工程施工過程中直接耗費(fèi)的、構(gòu)成工程實(shí)體或有助于工程形成的各種費(fèi)用。它包括人工費(fèi)、材料費(fèi)和施工機(jī)械使用費(fèi)以及其他直接費(fèi)、現(xiàn)場(chǎng)費(fèi)用。間接費(fèi)是指雖不直接由施工的工藝過程所引起，但卻與工程的總體條件有關(guān)的建筑安裝企業(yè)為組織施工和進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理以及間接為建筑安裝生產(chǎn)服務(wù)的各項(xiàng)費(fèi)用，包括企業(yè)管理費(fèi)、財(cái)務(wù)費(fèi)及其他費(fèi)用等。稅金是指國(guó)家稅法規(guī)定的應(yīng)計(jì)入建筑工程費(fèi)用的營(yíng)業(yè)稅、城市維護(hù)建設(shè)稅和教育附加。可以看出，人工工資只是工程造價(jià)中一項(xiàng)，一般情況下，人工工資只占工程造價(jià)的15％到20％，更主要的是承包人付出的材料款（特別是在包工包料施工的情況下）、設(shè)備使用費(fèi)、施工管理費(fèi)等。