項(xiàng)目管理與招標(biāo)采購考前復(fù)習(xí)指導(dǎo)(186)

    （4）科技研究開發(fā)和咨詢服務(wù)項(xiàng)目合同管理

    1）合同簽訂、生效與履行。

    ①技術(shù)合同的訂立、變更和解除應(yīng)采用書面形式。首先，技術(shù)合同關(guān)涉當(dāng)事人技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟(jì)利益：技術(shù)交易涉及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、技術(shù)成果分享、技術(shù)情報(bào)保密等。其次，技術(shù)合同的標(biāo)的是無形的知識形態(tài)產(chǎn)品，訂立合同的環(huán)節(jié)較多、履行的期限較長，報(bào)酬與價款的支付與計(jì)算也與一般合同不一樣：最后，技術(shù)合同還涉及國家對技術(shù)市場在財(cái)政、信貸、稅收、獎勵等方面的優(yōu)惠政策實(shí)施。

    ②技術(shù)合同無效及解除的特別情形；根據(jù)國家法律規(guī)定，非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。

    技術(shù)合同的解除指技術(shù)合同的當(dāng)事人在簽訂技術(shù)合同后，沒有履行或沒有完全履行合同之前，依照法律規(guī)定或當(dāng)事人雙方的商定所達(dá)成的提前終止合同的協(xié)議。

    ③技術(shù)合同風(fēng)險責(zé)任的認(rèn)定；在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險資任由當(dāng)事人約定。

    在認(rèn)定研究開發(fā)失敗是否為風(fēng)險時，一般應(yīng)考慮以下因素：一是該課題本身在國內(nèi)外現(xiàn)有技術(shù)水平下是否具有足夠難度；二是對該課題所屬領(lǐng)域?qū)＜襾碚f，該開發(fā)失敗是否屬于合理的失敗；二是當(dāng)事人在研究開發(fā)了作中是否付出了主觀努力。如果課題在現(xiàn)有技術(shù)水平下有足夠難度，研究開發(fā)方作了主觀努力，并且該領(lǐng)域?qū)＜艺J(rèn)為研究開發(fā)失敗屬合理失敗，那么該失敗就屬于風(fēng)險：

    當(dāng)然，當(dāng)事人有義務(wù)采取措施將損失減到最低限度。因此當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)有風(fēng)險可能致使研究開發(fā)工作失敗或部分失敗的情形時，應(yīng)采取適當(dāng)措施以減少損失，并及時通知相對方，止相對人知道研究開發(fā)廠作發(fā)生的情形，以決定是否變更或解除合同，并采取其他減少損失的措施、在實(shí)踐中，無論委托開發(fā)還是合作開發(fā)，該通知人一般為實(shí)際從事開發(fā)工作的人。如果該當(dāng)事人沒有及時通知并采取適當(dāng)措施，就要承擔(dān)違約責(zé)任，承擔(dān)擴(kuò)大部分的損失；

    2）技術(shù)價格成本分析；技術(shù)價格的確定，遠(yuǎn)比普通商品復(fù)雜。技術(shù)價格是在技術(shù)交易合同中約定的技術(shù)接受方（買方）向技術(shù)提供方（賣方）支付的全部費(fèi)用。技術(shù)價格與技術(shù)價值之間并不直接相關(guān)，成交價格只是買方向賣方以支付的技術(shù)使用費(fèi)用，技術(shù)價格的確定包括成本構(gòu)成和期得利潤的估算。構(gòu)成技術(shù)價格的成本包括研究開發(fā)的直接成本和談判交易的間接成本。研究開發(fā)成本主要包括研究開發(fā)及咨詢服務(wù)投入的人力、物力和資金，又作沉入成本；間接成本包括賣方提供技術(shù)服務(wù)（安裝、調(diào)試、培訓(xùn)等）、談判過程的法律商務(wù)費(fèi)用以及執(zhí)行合同相關(guān)的費(fèi)用。期得利潤的估算，—是指由降低成本而產(chǎn)生的新增利潤；二是指由提高產(chǎn)品質(zhì)量和性能而增加的利潤；三是銷售額增加帶來的新增利潤。技術(shù)價格確定原則一般是收回全部成本并對技術(shù)的新增利潤提成。一般來說科研開發(fā)項(xiàng)目的底價是由直接成本和間接成本構(gòu)成，招標(biāo)采購的報(bào)價則由對新增利潤的估算和預(yù)期來決定。

    影響技術(shù)價格的因素除了成本因素和預(yù)期利潤外，還包括技術(shù)性能（技術(shù)的先進(jìn)性和實(shí)用性、成熟程度以及技術(shù)的生命周期），技術(shù)的經(jīng)濟(jì)效益和社會效益、技術(shù)的壟斷狀況和重復(fù)售讓狀況、技術(shù)開發(fā)和使用風(fēng)險及風(fēng)險承擔(dān)方式以及技術(shù)的供求關(guān)系等因素。

    3）技術(shù)標(biāo)的價款支付。技術(shù)合同價款、報(bào)酬或者使用費(fèi)的支付方式兩種主要支付方式：定額支付和提成支付。定額支付也稱一次總算或者總額付款，即在訂立合同時，在合同條款中明確規(guī)定總的金額，然后采取一次總付或分期支付的方式。分期支付就是把技術(shù)合同價款總額按合同履行的先后順序分期分批地支付給開發(fā)轉(zhuǎn)讓方，支付的原則是要使合同價款與轉(zhuǎn)讓方完成的工作量掛起鉤來，基本形成“按勞付酬”的對價關(guān)系。提成支付是指將技術(shù)實(shí)施以后所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益按一定的比例和期限支付給開發(fā)轉(zhuǎn)讓方，作為對開發(fā)轉(zhuǎn)讓方出讓技術(shù)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。提成支付又可分為單純提成支付和入門費(fèi)加提成支付兩種。單純提成支付指全部提成費(fèi)僅在（委托）受讓方的產(chǎn)品正式銷售之后才向轉(zhuǎn)讓（開發(fā)）方支付。入門費(fèi)加提成支付方式，即在訂立合同之初就支付一部分固定價款，其余的再提成支付，兩者相比較，入門費(fèi)加提成支付方式對當(dāng)事人雙方更合適、更公平。對于定額支付與提成支付而言，前者對委托（受讓）方極為不利，僅適用于合同金額小，執(zhí)行期短，被轉(zhuǎn)讓開發(fā)技術(shù)不太復(fù)雜的情況，而后者將普遍采用。