一、工程竣工結(jié)算中常出現(xiàn)的問題

　　建設(shè)工程竣工驗收合格以后，一旦發(fā)生結(jié)算糾紛，矛盾的焦點總是集中在結(jié)算依據(jù)上。如果協(xié)商不成，總是承包人起訴至法院，要求法院按照結(jié)算文件上的工程價款，判令發(fā)包人承擔相應的工程款支付責任。而發(fā)包人，要么抗辯自己從沒有收到承包人提交給法院的結(jié)算文件，要么抗辯這些結(jié)算材料只是承包人的單方意思，尚未經(jīng)過中介結(jié)構(gòu)的評估和鑒定，自己也沒有予以確認。這樣以來，本來就已經(jīng)拖了很久的結(jié)算，很有可能再走司法鑒定程序。承包人的權(quán)益就會因為合同約定的不全而遭受侵害，同時也使法院的審判工作造成被動。

　　而且，在實踐當中，發(fā)包人經(jīng)常利用這一矛盾，找出種種借口，故意拖延結(jié)算。這不僅損害了承包人的合法權(quán)益，也影響了社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。

　　二、法律關(guān)于送審的規(guī)定

　�。ㄒ唬┓�律規(guī)定《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第二十條規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應予支持。”

　　（二）對該條的理解

　　1、以承包人的送審價認定工程價款必須有合同約定。

　　本條是涉及逾期不結(jié)算工程價款的法律后果，它是因為出現(xiàn)了發(fā)包人和承包人合同約定的情形，才導致承包人提交的結(jié)算文件作為工程價款結(jié)算的依據(jù)。這是建設(shè)工程施工合同中的合同責任，而非新增的法定責任。

　　2、合同約定了發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后的答復期限。

　　合同當事人在約定承包人在一定期限內(nèi)應當提交竣工結(jié)算文件的同時，也應當約定發(fā)包人須在一定的期限內(nèi)予以答復。期限的長短可以由當事人自由約定，但鑒于建設(shè)工程結(jié)算的復雜性，答復的期限應當合理，最好是大于或者等于28天。

　　3、合同明確約定，如果發(fā)包人逾期不答復，則視為認可結(jié)算文件中的工程價款。

　　這是雙方當事人約定的核心所在，發(fā)包人在收到承包人提交的結(jié)算文件后，應當在約定的答復期限內(nèi)，予以答復。答復的內(nèi)容可以是依據(jù)合同的約定，對結(jié)算文件不予認可；或者是對結(jié)算文件提出異議。答復的方式應該符合民事訴訟證據(jù)的要求，一般最好以書面的方式作出。如果發(fā)包人在約定的答復期限內(nèi)，對承包人的結(jié)算文件置之不理，則產(chǎn)生合同約定的法律效果，即承包人得以向法院請求按送審價認定工程價款。

　　4、承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，法院支持應支持其訴訟請求。

　　工程竣工驗收合同后，承包人將結(jié)算文件提交發(fā)包人，而發(fā)包人卻沒有在約定的期限內(nèi)，予以答復。一旦合同雙方對工程結(jié)算價款發(fā)生爭議，訴至法院，則當承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，法院應當尊重合同當事人的約定，支持承包人的訴訟請求。

　　三、示范文本的關(guān)于送審的約定

　�。ㄒ唬┩ㄓ脳l款的約定第33.3條約定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及計算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責任。”

　　第33.4條約定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款。發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后56天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”

　�。ǘ�）對通用條款的理解

　　1、合同約定了發(fā)包人在怠于履行義務(wù)28天、58天后的法律責任。

　　發(fā)包人無正當理由在28天內(nèi)不支付工程結(jié)算價款的，承包人可以請求發(fā)包人支付利息，并承擔違約責任。此時，結(jié)算借款可能仍然沒有確定，但這并不妨礙承包人的請求權(quán)，具體計算應該以最終結(jié)算價款為依據(jù)。經(jīng)催告，發(fā)包人56天內(nèi)仍不支付的，承包人得以就該工程的進行折價或拍賣，并就其價款優(yōu)先受償；并且承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)。

　　但是這種約定的責任，是有適用前提的。如果合同當事人在專用條款中約定工程款的支付期限是工程結(jié)算后3個月，則承包人的上述權(quán)利就要受到限制。

　　2、合同沒有明確約定，發(fā)包人逾期答復，視為認可結(jié)算文件。

　　《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第二十條規(guī)定，合同中必須明確約定：發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件。但是在上述通用條款當中，并沒有明確約定的默示條款，因此，上述條款不能當然賦予承包人直接請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的權(quán)利。

　　四、實務(wù)操作

　�。ㄒ唬┖贤�關(guān)于送審的約定應當明確示范文本并沒有關(guān)于“視為認可”的約定，因此，發(fā)包人和承包人應該在專用條款中，對此進行約定。當然，在實踐當中，建筑市場是發(fā)包人市場，相對于發(fā)包人，承包人明顯處于劣勢。而且，發(fā)包人的法律意識越來越強，而且懂得利用自己的強勢地位，結(jié)合法律，在最大范圍內(nèi)擴大自己的權(quán)利，減輕義務(wù)。因此，承包人要想在專用條款中直接約定“視為認可”的條款，這種可能性非常小，但也不是完全沒有可能。

　　《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條第一款第二項規(guī)定：

　�。ǘ�）發(fā)包方應當在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復。逾期未答復的，竣工結(jié)算文件視為已被認可。第二款規(guī)定：發(fā)承包方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的，可認為其約定期限為28日。

　　因此，承包人可以在關(guān)于工程結(jié)算的約定為：本工程的結(jié)算方式和期限按照中華人民共和國建設(shè)部頒布的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》（建設(shè)部第107號令）執(zhí)行。這樣約定，就有可能實現(xiàn)以送審價為工程結(jié)算價的目的，從而有效地保護承包人的合法權(quán)益。

　　送審的結(jié)算文件應當齊全，且由發(fā)包人簽收建設(shè)工程竣工驗收合格以后，承包人應當整理出完整的結(jié)算報告和結(jié)算材料。這些材料應當包括但不限于招投標文件、施工總、分包合同、協(xié)議、會議紀要、簽證單、聯(lián)系單、竣工圖紙、變更材料、決算書，以及其他相關(guān)材料。

　　結(jié)算文件應當由發(fā)包人簽收，但在實踐當中，到工程結(jié)算時，發(fā)包人和承包人的關(guān)系已經(jīng)惡化，發(fā)包人可能拒絕簽收任何來自承包人的材料。當面臨這種情況時，承包人可以請公證處公證送審的結(jié)算文件內(nèi)容，然后郵寄給發(fā)包人，即采取公證快遞的方式送達。這里要注意的是，送審的總價款應當準確，送審時間應當明確。

　　（三）答復期限屆滿后，承包人向發(fā)包人發(fā)函應當謹慎合同約定的答復期限屆滿后，發(fā)包人無故沒有任何答復，承包人欲以送審價為工程總價款的目的已經(jīng)達到。但，此時，承包人更加應當謹慎發(fā)函，千萬不能質(zhì)疑發(fā)包人為何不在約定期限內(nèi)答復，甚至要求發(fā)包人在3天或者7天內(nèi)予以答復。這種言辭，實質(zhì)上表明承包人同意了發(fā)包人的答復期限，先前產(chǎn)生以送審價為工程總價款的法律效果被否定，故承包人應當杜絕向發(fā)包人發(fā)出類似的函件。以送審價為工程總價款的目的已經(jīng)達到后，發(fā)包人仍然對工程價款的支付置之不理，則承包人可以發(fā)函催告發(fā)包人，要求其按照送審價支付工程款。如發(fā)包人依舊置若罔聞，則承包人就可以尋求法律的幫助。