2011招標(biāo)師《招標(biāo)采購(gòu)案例分析》串講資料下載（4）

　　合同條款設(shè)置分析（補(bǔ)充案例）

　　[背景] 某工程建設(shè)項(xiàng)目由A、B、C三個(gè)可獨(dú)立施工的單位工程構(gòu)成。經(jīng)項(xiàng)目審批部門(mén)核準(zhǔn)，招標(biāo)人采取公開(kāi)招標(biāo)方式，分別確定了三個(gè)單位工程的中標(biāo)人并簽訂了合同。三個(gè)單位工程具體情況如下：

　　1、A工程是在施工圖設(shè)計(jì)沒(méi)有完成前開(kāi)展的招標(biāo)。由于設(shè)計(jì)工作尚未完成，承包范圍內(nèi)待實(shí)施的工程雖性質(zhì)明確，但工程量還難以確定，故采用固定總價(jià)合同，以減少雙方的風(fēng)險(xiǎn)。合同條款約定：

　　（1）承包人按發(fā)包人代表批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計(jì)組織施工，發(fā)包人不承擔(dān)因此引起的工期延誤和費(fèi)用增加的責(zé)任。

　�。�2）發(fā)包人向承包人提供施工場(chǎng)地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資料，但僅供承包人參考使用。

　�。�3）承包人不能將工程轉(zhuǎn)包，但允許分包，也允許分包人將分包的各工程再次分包給其他施工單位。

　　2、B工程簽約合同價(jià)為9000萬(wàn)元，總工期30個(gè)月，工程分兩期進(jìn)行驗(yàn)收，第一期為18個(gè)月，第二期為12個(gè)月。在工程實(shí)施過(guò)程中，出現(xiàn)了下列情況：

　�。�1）工程開(kāi)工后從第三個(gè)月開(kāi)始，連續(xù)四個(gè)月發(fā)包人未按合同約定支付承包人應(yīng)得的工程進(jìn)度款。為此，承包人向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知，并提出對(duì)逾期支付的工程進(jìn)度款計(jì)取利息的要求，起息日為工程師計(jì)量簽字后第11天。發(fā)包人以該四個(gè)月未支付工程款是因?yàn)榈挚垲A(yù)付款為由，拒絕支付。為此，承包人以發(fā)包人違反合同中關(guān)于預(yù)付款扣還的約定，以及拖欠工程款導(dǎo)致無(wú)法繼續(xù)施工為由而停止施工，并要求發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。

　�。�2）工程后期，工程遭遇當(dāng)?shù)匕倌陙?lái)最大的臺(tái)風(fēng)，被迫暫停施工，部分已完工程受損，現(xiàn)場(chǎng)場(chǎng)地遭到破壞，直接導(dǎo)致總工期拖延了兩個(gè)月。為此，發(fā)包人要求承包人承擔(dān)工期拖延所造成的經(jīng)濟(jì)損失和趕工責(zé)任。

　　3、C工程在招標(biāo)文件中規(guī)定，工期按工期定額計(jì)算，為650天。但在施工承包合同中，雙方按中標(biāo)人的投標(biāo)文件確定開(kāi)工日期為1997年12月15日，竣工日期為1999年7月20日，日歷天數(shù)為581天。

　　[問(wèn)題]

　�。�1）A工程選擇總價(jià)合同形式是否妥當(dāng)，并說(shuō)明理由。指出合同條款的不妥之處，逐一說(shuō)明理由。

　　（2）B工程合同履行過(guò)程中出現(xiàn)的問(wèn)題應(yīng)如何處理？

　　（3）C工程合同的合同工期應(yīng)為多少天？

　�。�4）合同爭(zhēng)議應(yīng)如何解決？

　　[參考答案]

　�。�1）A工程采用總價(jià)合同不妥；

　　理由：因?yàn)樵O(shè)計(jì)尚未完成，工程量難以確定，不適合采用總價(jià)合同。

　　合同條款中的不妥之處有：

　　1）第（2）條中“僅供承包人參考使用”的措詞不妥；

　　理由：根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)保證相關(guān)的資料（數(shù)據(jù)）真實(shí)、準(zhǔn)確，并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

　　2）第（3）條中允許分包人再分包不妥；

　　理由：法規(guī)禁止分包人再分包。

　　（2）發(fā)包人以所欠的工程進(jìn)度款作為償還預(yù)付款為借口連續(xù)4個(gè)月未按合同約定支付工程進(jìn)度款，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，承包人要求對(duì)欠款計(jì)付利息是合理的，但計(jì)息期應(yīng)當(dāng)從合同約定的應(yīng)付款之日起算，利率標(biāo)準(zhǔn)合同有約定從約定，沒(méi)有約定可參照相關(guān)法律（包括司法解釋?zhuān)┑囊?guī)定。

　　百年一遇的臺(tái)風(fēng)可歸于不可抗力，承包人因遭遇不可抗力被迫停工，發(fā)包人不應(yīng)要求其承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)給予工期相應(yīng)順延。

　�。�3）C工程合同工期為581天；

　　理由：招標(biāo)文件是要約邀請(qǐng)，投標(biāo)人投標(biāo)文件是要約，雙方依法簽訂合同后以合同約定為準(zhǔn)履行。

　�。�4）合同雙方發(fā)生爭(zhēng)議應(yīng)按照合同約定的爭(zhēng)議解決方式解決。一般而言，合同可以約定如下?tīng)?zhēng)議解決方式：

　　1）雙方協(xié)商和解；

　　2）請(qǐng)有關(guān)部門(mén)或者機(jī)構(gòu)調(diào)解；

　　3）按合同約定的仲裁條款或仲裁協(xié)議提請(qǐng)仲裁，或者向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

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