2012年招標(biāo)師《法律法規(guī)》：合同的訂立與效力

　　合同的訂立與效力（熟悉）

　　（1）要約與承諾

　　合同訂立是締約各方之間通過協(xié)商達(dá)成一致合同內(nèi)容，并以一定形式表示的過程。必須經(jīng)過要約與承諾兩個(gè)階段。

　　要約是希望和他人訂立合同的意思表示，發(fā)出要約一方稱之要約人，接受要約一方為受要約人。要約包含三個(gè)方面，一是要約是特定人的意思表示。二是要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定。三是要約必須具有訂立合同的意圖。要約邀請(qǐng)，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　（2）合同的內(nèi)容、形式

　　《合同法》第12條規(guī)定，內(nèi)容在于約定，一般包括：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法等條款。

　　建設(shè)工程合同中對(duì)建設(shè)工程承包范圍、承包方式、工期、工程價(jià)款計(jì)算以及支付、指定分包、保修責(zé)任等方面的約定。合同的形式是指締約當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式�！逗贤�法》第10條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”書面形式是指當(dāng)事人以文字表達(dá)協(xié)議的內(nèi)容的形式。一般表現(xiàn)為合同書，協(xié)議書等。當(dāng)事人之間來(lái)往的電報(bào)、圖表、修改合同的文書，都屬于合同的書面形式。

　　建設(shè)工程合同、借款合同、租賃期限六個(gè)月以上的租賃合同、工程監(jiān)理、融資租賃合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　（3）合同的效力：是指已成立的合同將對(duì)合同當(dāng)事人乃至第三人產(chǎn)生的法律拘束力�？蓪⒑贤�的效力狀態(tài)分為生效、可撤銷以及效力待定三種。

　　1）合同的成立。一般規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立。

　　2）合同的生效�！逗贤�法》第44條規(guī)定，合同自成立時(shí)生效。同時(shí)，合同生效需滿足法定的生效要件和約定的生效條件，包括當(dāng)事人締約時(shí)應(yīng)有相應(yīng)的締約能力，意思表示真實(shí)，不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范以及公序良俗原則，標(biāo)的確定并且可能等四個(gè)方面。如合同欠缺生效要件，則可能最終會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效、效力待定或者合同的可撤銷。

　　3）無(wú)效合同。合同無(wú)效是指合同在欠缺某生效條件的情況下或者合同適用法律中規(guī)定的合同無(wú)效情形時(shí)，合同當(dāng)然不產(chǎn)生效力，且絕對(duì)無(wú)效，自始無(wú)效。

　　無(wú)效的情形：合同法第52條，①欺詐/脅迫損害國(guó)家利益；②惡意串通，損害國(guó)家集體第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會(huì)公共利益；⑤違反法律/行政法規(guī)強(qiáng)制性的規(guī)定。

　　4）可撤銷合同�？沙蜂N合同是指合同欠缺一定生效要件，其有效與否，取決于有撤消權(quán)的一方當(dāng)事人是否行使撤銷權(quán)的合同。具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，或者具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。效力：在未被撤銷之前，合同有效。被撤銷的合同自合同訂立之時(shí)失去法律約束力，可視為無(wú)效合同。當(dāng)事人負(fù)有相互返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失等義務(wù)，當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)當(dāng)恢復(fù)至合同生效之前�？沙蜂N的情形：①重大誤解、②訂立合同時(shí)顯失公平、③以欺詐、脅迫的手段或者④乘人之危訂立合同的，合同當(dāng)事人一方也有權(quán)申請(qǐng)撤銷合同。

　　一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。以給公民及其親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。

　　一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。

　　5）效力待定合同。所謂效力待定合同是指已成立的合同生效要件存在瑕疵，須經(jīng)有權(quán)補(bǔ)正人追認(rèn)方為生效的合同。效力待定的要素主要為當(dāng)事人主體資格欠缺，無(wú)權(quán)代理人、無(wú)處分權(quán)人訂立的合同等。

　　合同無(wú)效、被撤銷或終止后，爭(zhēng)議解決條款依然有效。（注意比較合同終止后有效的條款。

　　平等、公平、自愿、誠(chéng)實(shí)信用、合法性等方面原則。