1060 建筑法（重點）

　　《建筑法》分別從建筑許可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程監(jiān)理、建筑安全生產(chǎn)管理、建筑工程質(zhì)量管理等方面做出了規(guī)定。

　　1061 掌握施工許可制度

　　建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。

　　申請領(lǐng)取施工許可證必須滿足的條件涉及建設(shè)用地管理、城市規(guī)劃管理、施工場地、施工單位和監(jiān)理單位落實、施工技術(shù)文件、質(zhì)量安全措施、建設(shè)資金落實等方面。對未取得施工許可證擅自開工的建設(shè)項目都將被責(zé)令改正；對于不符合開工條件的，責(zé)令停工，可以處以罰款。國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程、文物保護工程、搶險救災(zāi)工程、臨時性建筑和軍用房屋建筑等工程不需要申領(lǐng)施工許可證的，當(dāng)開工條件出現(xiàn)某些變化時，要依據(jù)法定條件廢止或重新核驗施工許可證，或者重新辦理開工報告。

　　一、申請建筑工程許可證的條件（八個條件）

　　1）已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)；

　　2）在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證；（注意建設(shè)用地規(guī)劃許可證與建設(shè)工程規(guī)劃許可證的區(qū)別）

　　3）需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求；

　　4）已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)；

　　5）有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料；（施工圖設(shè)計文件已經(jīng)按規(guī)定進行了審查）

　　6）有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施；（哦按照規(guī)定應(yīng)該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理）

　　7）建設(shè)資金已經(jīng)落實；（建設(shè)工期不足一年的，落實工程合同價的50%，超過一年的為30%）

　　8）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（如公安機關(guān)的消防審核）

　　注解：（一）任何單位和個人進行建設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請使用土地；國有建設(shè)用地應(yīng)當(dāng)向有批準(zhǔn)權(quán)的土地行政主管部門申請，經(jīng)其審查，報本級人民政府批準(zhǔn)。

　?。ǘ?、劃撥方式：在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)以劃撥提供國有土地，經(jīng)批準(zhǔn)、核準(zhǔn)，備案后，建設(shè)單位向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提出建設(shè)用地規(guī)劃許可申請，由該部門依據(jù)控制性詳細規(guī)劃核準(zhǔn)建設(shè)用地位置、面積、允許建設(shè)范圍，核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。

　　建設(shè)單位取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證向縣級以上地方人民政府土地主管部申請用地，審批后，向土地主管部門劃撥土地。

　　2、出讓方式：依據(jù)控制性詳細規(guī)劃，提出出讓地塊的位置、使用性質(zhì)、開發(fā)強度等規(guī)劃條件，簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同，向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領(lǐng)取建設(shè)用地規(guī)劃許可證。

　　總結(jié)：沒有取得規(guī)劃許可證，擬建的工程屬于違章建筑。

　?。ㄈ┲灰?font color="#ff0000">拆遷進度能夠滿足后續(xù)施工的要求就可以了。

　　（四）只有確定了建筑施工企業(yè)，才具有了開工的可能。

　?。ㄎ澹┙ㄔO(shè)單位在申請領(lǐng)取施工許可證時，除了應(yīng)當(dāng)"有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料"，還應(yīng)滿足"施工圖設(shè)計文件已按規(guī)定進行了審查".

　　（六）建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證時，應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)工程有關(guān)安全施工措施的資料。進一步規(guī)定了"按照規(guī)定應(yīng)該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理".

　?。ㄆ撸┻@是預(yù)防拖欠工程款，保證施工順利進行的基本經(jīng)濟保障。1、建設(shè)工期不足一年的，落實工程合同價的50%，超過一年的為30%.2、建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)提供銀行出具到位資金證明，有條件的可以實行銀行付款保涵或者其他第三方擔(dān)保。

　?。ò耍┙ㄔO(shè)單位應(yīng)當(dāng)將其消防設(shè)計圖紙報送公安消防機構(gòu)審核，未經(jīng)審核或者經(jīng)審核不合格的，建設(shè)行政主管部門不得發(fā)給施工許可證，建設(shè)單位不得施工。

　　二、未取得建筑工程許可證擅自開工的后果

　　都將被責(zé)令改正，也就是申請施工許可證；不符合開工條件的，都要停工，可以予以處罰；符合開工條件的，就不需要停工和也不可以處罰。

　　三、不需要申請施工許可證的工程類型（六類）

　　1） 國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程（工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程）

　　2） 作為文物保護的工程

　　3） 搶險救災(zāi)工程

　　4） 臨時性建筑（由于生命周期短）

　　5） 軍用房屋建筑

　　6） 按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程（前提是已經(jīng)有經(jīng)批準(zhǔn)的開工報告，而不是施工許可證。不需要審請施工許可證的）

　　四、施工許可證的管理

　　1）廢止條件：

　　建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)申請延期：延期以兩次為限，每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。（共9個月）

　　2）重新核驗施工許可證條件：

　　在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起1個月內(nèi)，向發(fā)證機關(guān)報告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。建筑工程恢復(fù)施工時，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)報告；中止施工滿1年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證。

　　3）重新辦理開工報告的條件：

　　按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時向批準(zhǔn)機關(guān)報告情況，因故不能按期開工超過6個月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報告的批準(zhǔn)手續(xù)。

　　1062 掌握企業(yè)資質(zhì)等級許可制度

　　建筑施工、勘察、設(shè)計和工程監(jiān)理單位取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。

　　一、建設(shè)工程企業(yè)的必備條件

　　建筑工程從業(yè)的經(jīng)濟組織包括：施工單位、勘察、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位【注意：無建設(shè)單資質(zhì)條件：

　　（1）注冊資本；

　　（2）專業(yè)技術(shù)人員；

　?。?）技術(shù)裝備；

　?。?）已完成的建筑工程的業(yè)績

　　二、建設(shè)工程企業(yè)的資質(zhì)管理

　　（一）管理機關(guān)（國務(wù)院建設(shè)行政主管部門歸口管理；各行業(yè)部門配合管理；工商部門營業(yè)執(zhí)照管理）新設(shè)立的企業(yè)，應(yīng)到工商行政管理部門登記注冊并取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后到建設(shè)行政主管部門資質(zhì)申請。

　?。ǘ┢髽I(yè)資質(zhì)分類管理：

　　1、建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理

　　建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列。

　　取得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)（以下簡稱施工總承包企業(yè)），可以承接施工總承包工程。施工總承包企業(yè)可以對所承接的施工總承包工程內(nèi)各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務(wù)分包企業(yè)。

　　取得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)（以下簡稱專業(yè)承包企業(yè)），可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程和建設(shè)單位依法發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的專業(yè)工程全部自行施工，也可以將勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。

　　取得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)（以下簡稱勞務(wù)分包企業(yè)），可以承接施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。

　　2、工程勘察設(shè)計資質(zhì)管理

　　工程勘察資質(zhì)分為工程勘察綜合資質(zhì)、工程勘察專業(yè)資質(zhì)、工程勘察勞務(wù)資質(zhì)。

　　工程勘察綜合資質(zhì)只設(shè)甲級；工程勘察專業(yè)資質(zhì)設(shè)甲級、乙級，根據(jù)工程性質(zhì)和技術(shù)特點，部分專業(yè)可以設(shè)丙級；工程勘察勞務(wù)資質(zhì)不分等級。

　　取得工程勘察綜合資質(zhì)的企業(yè)，可以承接各專業(yè)（海洋工程勘察除外）、各等級工程勘察業(yè)務(wù)；取得工程勘察專業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，可以承接相應(yīng)等級相應(yīng)專業(yè)的工程勘察業(yè)務(wù)；取得工程勘察勞務(wù)資質(zhì)的企業(yè)，可以承接巖土工程治理、工程鉆探、鑿井等工程勘察勞務(wù)業(yè)務(wù)。（只能接受分包）

　　工程設(shè)計資質(zhì)分為工程設(shè)計綜合資質(zhì)、工程設(shè)計行業(yè)資質(zhì)、工程設(shè)計專業(yè)資質(zhì)和工程設(shè)計專項資質(zhì)。工程設(shè)計綜合資質(zhì)只設(shè)甲級；工程設(shè)計行業(yè)資質(zhì)、工程設(shè)計專業(yè)資質(zhì)、工程設(shè)計專項資質(zhì)設(shè)甲級、乙級。根據(jù)工程性質(zhì)和技術(shù)特點，個別行業(yè)、專業(yè)、專項資質(zhì)可以設(shè)丙級，建筑工程專業(yè)資質(zhì)可以設(shè)丁級。

　　取得工程設(shè)計綜合資質(zhì)的企業(yè)，可以承接各行業(yè)、各等級的建設(shè)工程設(shè)計業(yè)務(wù)；取得工程設(shè)計行業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，可以承接相應(yīng)行業(yè)相應(yīng)等級的工程設(shè)計業(yè)務(wù)及本行業(yè)范圍內(nèi)同級別的相應(yīng)專業(yè)、專項（設(shè)計施工一體化資質(zhì)除外）工程設(shè)計業(yè)務(wù)；取得工程設(shè)計專業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，可以承接本專業(yè)相應(yīng)等級的專業(yè)工程設(shè)計業(yè)務(wù)及同級別的相應(yīng)專項工程設(shè)計業(yè)務(wù)（設(shè)計施工一體化資質(zhì)除外）；取得工程設(shè)計專項資質(zhì)的企業(yè)，可以承接本專項相應(yīng)等級的專項工程設(shè)計業(yè)務(wù)。

　　3、工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理

　　工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)分為綜合資質(zhì)、專業(yè)資質(zhì)和事務(wù)所資質(zhì)。其中，專業(yè)資質(zhì)按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點劃分為若干工程類別。

　　綜合資質(zhì)、事務(wù)所資質(zhì)不分級別。專業(yè)資質(zhì)分為甲級、乙級；其中，房屋建筑、水利水電、公路和市政公用專業(yè)資質(zhì)可設(shè)立丙級。

　　工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)相應(yīng)許可的業(yè)務(wù)范圍如下：

　　1）綜合資質(zhì)

　　可以承擔(dān)所有專業(yè)工程類別建設(shè)工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。

　　2）專業(yè)資質(zhì)

　　專業(yè)甲級資質(zhì)可承擔(dān)相應(yīng)專業(yè)工程類別建設(shè)工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務(wù)

　　專業(yè)乙級資質(zhì)：可承擔(dān)相應(yīng)專業(yè)工程類別二級以下（含二級）建設(shè)工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務(wù)

　　專業(yè)丙級資質(zhì)：可承擔(dān)相應(yīng)專業(yè)工程類別三級建設(shè)工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務(wù)

　　3）事務(wù)所資質(zhì)可承擔(dān)三級建設(shè)工程項目的工程監(jiān)理業(yè)務(wù)，但是，國家規(guī)定必須實行強制監(jiān)理的工程除外。

　　1063 掌握專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度

　　從事建筑工程活動的人員，要通過國家資格考試、考核，取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書，經(jīng)注冊后在資格許可的范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)。

　　程序：參加統(tǒng)一考試或認定→→取得資格證書→→注冊→→取得注冊執(zhí)業(yè)證書→→接受繼續(xù)教育。建筑工程的執(zhí)業(yè)人員主要包括：注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)工程師、注冊監(jiān)理工程師、注冊工程造價師、注冊建造師等（注意無注冊資產(chǎn)評估師）

　　共同點：1）均需要參加統(tǒng)一考試  2）均需注冊  3）均有各自的執(zhí)業(yè)范圍  4）均須接受繼續(xù)教育

　　1064掌握工程發(fā)包制度

　　建設(shè)工程發(fā)包方式主要有招標(biāo)發(fā)包和直接發(fā)包。我國提倡對建筑工程實行總承包。禁止將建設(shè)工程肢解發(fā)包和違法采購。按規(guī)定不必招標(biāo)的小規(guī)模的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的采購主要有建設(shè)單位負責(zé)采購、承包商負責(zé)采購，雙方約定的供應(yīng)商供應(yīng)三種形式。按合同約定，由承包商采購的，發(fā)包單位不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。

　　1、發(fā)包方式：招標(biāo)發(fā)包和直接發(fā)包，建筑工程實行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。

　　2、禁止肢解工程發(fā)包的有關(guān)規(guī)定：

　　提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。

　　建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位；但是，不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。

　　肢解發(fā)包弊端：1）可能導(dǎo)致發(fā)包人變相規(guī)避招標(biāo)；2）不利于投資和進度目標(biāo)控制；3）會增加發(fā)包的成本；4）增加發(fā)包人管理的成本。

　　3、禁止違法采購

　　1、不符合規(guī)定的范圍和標(biāo)準(zhǔn)的小規(guī)模的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的采購有三種形式：由建設(shè)單位負責(zé)采購；由承包商負責(zé)采購；由雙方約定的供應(yīng)商供應(yīng)。

　　2、大規(guī)模材料設(shè)備的采購必須通過招標(biāo)選擇貸物供供應(yīng)單位。招標(biāo)活動依法由招標(biāo)人負責(zé)。

　　1065 掌握工程承包制度

　　1、資質(zhì)管理

　?。?）承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

　　（2）資質(zhì)糾紛處理

　　建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，認定無效：

　　1） 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

　　2） 沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

　　3） 建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

　　屬于無效合同處理：

　　建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。

　　建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

　　1） 修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；

　　2） 修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

　　因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

　　承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，不予支持。

　　2、聯(lián)合承包

　　大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。

　　責(zé)任承擔(dān)

　　內(nèi)部：各成員單位必須簽訂共同投標(biāo)協(xié)議，明確約定各方擬承擔(dān)的工作和責(zé)任，連同投標(biāo)文件一并交提招標(biāo)人。未附共同投標(biāo)議的，由評標(biāo)委員會初審后按廢標(biāo)處理。

　　外部：共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。每個債務(wù)人都負有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。

　　3、轉(zhuǎn)包（禁止）

　　禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得（扣除成本后的獲利部分）。

　　4、法律責(zé)任

　?。?）超越資質(zhì)：

　　承包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。

　　超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收。

　　未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒收。

　　以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，吊銷資質(zhì)證書，處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　?。?）轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)：

　　建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　?。?）發(fā)承包中索賄、受賄

　　在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，分別處以罰款，沒收賄賂的財物，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予處分。

　　對在工程承包中行賄的承包單位，除依照前款規(guī)定處罰外，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書。

　　1066 掌握工程分包制度

　　1、兩種情況：

　?。ㄒ唬┦┕た偝邪髽I(yè)的分包

　　承擔(dān)施工總承包的企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將非主體工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。

　　分包分為專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包。

　?。ǘI(yè)承包企業(yè)的分包

　　專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。

　　2、對分包單位的認可

　　"除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認可。"

　　這條規(guī)定實際上賦予了建設(shè)單位對分包商的否決權(quán)。即沒有經(jīng)過建設(shè)單位認可的分包商是違法的分包商。但是，認可分包單位與指定分包單位是不同的。認可是在總承包單位已經(jīng)做出選擇的基礎(chǔ)上進行確認，而指定則是首先由建設(shè)單位作出選擇。指定分包商在國內(nèi)是違法的。明確規(guī)定："建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人"，也規(guī)定："招標(biāo)人不得直接指定分包人。"

　　3、禁止違法分包

　　《建筑法》禁止違法實施分包?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》將違法分包的情形界定為：

　?。ㄒ唬┛偝邪鼏挝粚⒔ㄔO(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

　?。ǘ┙ㄔO(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

　?。ㄈ┦┕た偝邪鼏挝粚⒔ㄔO(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；

　?。ㄋ模┓职鼏挝粚⑵涑邪慕ㄔO(shè)工程再分包的。

　　4、總承包單位與分包單位的連帶責(zé)任

　　"建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。"

　　連帶責(zé)任既可以依合同約定產(chǎn)生，也可以依法律規(guī)定產(chǎn)生。當(dāng)分包工程發(fā)生質(zhì)量、安全、進度等方面問題給建設(shè)單位造成損失時，建設(shè)單位既可以根據(jù)總承包合同向總承包單位追究違約責(zé)任，也可以根據(jù)法律規(guī)定直接要求分包單位承擔(dān)損害賠償責(zé)任，分包單位不得拒絕。總承包單位和分包單位之間的責(zé)任劃分，應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方的合同約定或者各自過錯大小確定；一方向建設(shè)單位承擔(dān)的責(zé)任超過其應(yīng)承擔(dān)份額的，有權(quán)向另一方追償。

　　5、法律責(zé)任

　　1、轉(zhuǎn)包或者違法分包的法律責(zé)任（情節(jié)嚴(yán)重，吊銷資質(zhì)證書）

　　2、因轉(zhuǎn)包或者違法分包影響工程質(zhì)量的法律責(zé)任（承擔(dān)連帶賠償責(zé)任）

　　1067 掌握工程監(jiān)理制度

　　一、概念:

　　1、建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位是委托代理關(guān)系。

　　2、工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)。

　　二、下列建設(shè)工程必須實行監(jiān)理:

　?。ㄒ唬﹪抑攸c建設(shè)項目

　　（二）大中型公用事業(yè)工程

　　大中型公用事業(yè)工程是指項目總投資額在3000萬元以上的下列工程項目：

　　1.供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；

　　2.科技、教育、文化等項目；

　　3.體育、旅游、商業(yè)等項目；

　　4.衛(wèi)生、社會福利等項目；

　　5.其他公用事業(yè)項目。

　?。ㄈ┏善_發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程

　　建筑面積在5萬平方米以上的住宅建設(shè)工程必須實行監(jiān)理；5萬平方米以下的住宅建設(shè)工程，可以實行監(jiān)理，具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門規(guī)定。

　　（四）利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程

　?。ㄎ澹﹪乙?guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程是指：

　　1.項目總投資額在3000萬元以上關(guān)系社會公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項目：

　　（能源項目、交通運輸項目、水利項目、污水項目、生態(tài)項目）

　　2.學(xué)校、影劇院、體育場館項目。（并沒有規(guī)定限額）

　　三、監(jiān)理的依據(jù)、內(nèi)容和權(quán)限

　　（一）工程監(jiān)理的依據(jù)

　　工程監(jiān)理的依據(jù)包括：

　　1.法律、法規(guī)

　　2.有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)分為強制性標(biāo)準(zhǔn)和推薦性標(biāo)準(zhǔn)。強制性標(biāo)準(zhǔn)是各參建單位都必須執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)，推薦性標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)與設(shè)計單位或施工單位在合同中予以明確約定。

　　3.設(shè)計文件

　　4.建設(shè)工程承包合同

　?。ǘ┕こ瘫O(jiān)理的內(nèi)容

　　"三控制、三管理、一協(xié)調(diào)"（進度、質(zhì)量、成本控制；安全、合同、信息管事、溝通協(xié)調(diào)。

　　實施建設(shè)工程監(jiān)理前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限，書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。

　　（三）工程監(jiān)理人員的權(quán)限

　?。?）工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。

　?。?）工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正。

　　四、監(jiān)理任務(wù)的承接

　　1）工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。

　　2）工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。

　　五、履行監(jiān)理合同

　　獨立監(jiān)理（與被監(jiān)理工程各單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系）；公正監(jiān)理

　　六、法律責(zé)任

　　1、與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，處以罰款，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收；造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　2、工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒收違法所得，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。