2013招標師考試《法律政策》教材：規(guī)范市場交易活動法律

導讀：2013年招標師考試時間為10月19、20日，目前廣大考生應該進入復習備考階段，網校為大家準備了招標師考試輔導資料《招標采購法律法規(guī)與政策》部分，希望能夠對您有所幫助！

規(guī)范市場交易活動的通用法律

主要有《合同法》、《民法通則》和《擔保法》等法規(guī)，用以規(guī)范合同簽訂等民事法律行為。

1)《合同法》。全國人大制定頒布的規(guī)范市場交易的基本法律，主要是調整市場活動主體之間平等的交易關系及行為，規(guī)范合同的訂立、合同的效力及合同的履行、變更、解除、保全、違約責任等問題。按照《合同法》有關要約與承諾的理論，招標人發(fā)布招標公告或投標邀請書屬一種要約邀請，投標人的投標則是要約，招標人定標后發(fā)出中標通知書則屬于承諾，因此，招標人與中標人要通過簽訂合同實現交易，必須遵守《合同法》的基本原則及有關具體規(guī)定。

2)《民法通則》。全國人大制定頒布的民事基本法律，主要規(guī)范民事法律關系及行為。由于招標采購屬于平等的民事主體之間經濟活動，須遵守《民法通則》的基本原則。特別是“公開、公平、公正”的三公原則和“誠實信用”原則，在招標投標活動中具有極為重要的意義。

3)《擔保法》。全國人大常委會制定頒布的規(guī)范債權擔保的民事法律，主要規(guī)定了各類經濟活動設定擔保的基本原則、擔保方式、實現擔保等內容。為保障招標投標各方的合法權益，招標人可依法要求投標人提交投標擔保、履約擔保。工程建設項目招標人要求中標人提供履約擔保，應當同時依法向中標人提供工程款或貨物款支付擔保。這些活動都必須遵守《擔保法》規(guī)定的基本原則和實現擔保的具體規(guī)定。

(3)規(guī)范建設工程管理的相關規(guī)定

招標投標是建設工程項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理單位及重要設備、材料的主要采購方式，這些采購行為與建筑工程發(fā)包承包、質量管理、安全生產管理等存在密切聯(lián)系，必須遵守《建筑法》及建設工程管理方面的相關規(guī)定。

1)《建筑法》。全國人大制定頒布的規(guī)范各類房屋建筑及其附屬設施建造和安裝活動的法律，主要規(guī)定了建筑活動的監(jiān)督管理部門、建筑許可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程監(jiān)理、建筑安全生產管理、建筑工程質量管理及有關法律責任等內容。

2)建設工程質量管理方面的規(guī)定。建設工程招標投標活動實質上是以競爭的方式選擇工程承攬單位，有關單位的質量責任和義務既是法定責任和義務，又是中標合同的主要內容。因此，招標投標活動還需遵守工程質量管理方面的規(guī)定。如《國務院辦公廳關于加強基礎設施工程質量管理的通知》(國辦發(fā)「1999」16 號)，規(guī)定了加強基礎設施工程質量管理的措施。《建設工程質量管理條例》具體規(guī)定了建設單位、勘察設計單位、施工單位、監(jiān)理單位等各方主體的質量責任和義務，建設工程質量保修、監(jiān)督管理及有關違法行為的法律責任等內容。2000年《房屋建筑工程質量保修辦法》(建設部令第80號)，規(guī)定了各類房屋建筑工程質量的保修范圍、保修期限和保修責任等內容。

3)建設工程施工許可管理方面的規(guī)定。工程建設活動是一個系統(tǒng)過程，招標投標是正式施工之前必須完成的重要環(huán)節(jié)，通過招標方式選擇施工單位的優(yōu)劣將直接影響施工的質量和工期。因此，建設工程施工招標投標活動還需遵守施工許可管理方面的規(guī)定。如《建筑工程施工許可管理辦法》，具體規(guī)定了建筑工程施工許可證管理制度，建設單位申領施工許可證的條件、程序及有關違法行為的法律責任等內容。

4)建設工程強制性標準方面的規(guī)定。按照《招標投標法》規(guī)定，國家對招標項目的技術、標準有規(guī)定的，招標人應當按規(guī)定在招標文件中提出相應的要求。因此，招標人編制招標文件時應當遵守建設工程強制性標準方面的法律規(guī)定。如2000年《實施工程建設強制性標準監(jiān)督規(guī)定》(建設部令第81號)，明確規(guī)定了我國境內從事新建、擴建、改建等工程建設活動，必須執(zhí)行工程建設強制性標準。這些強制性標準包括直接涉及工程質量、安全、衛(wèi)生及環(huán)境保護等方面的強制性要求。《建設工程安全生產管理條例》具體規(guī)定了建設單位、勘察設計單位、施工單位、監(jiān)理單位的安全責任，監(jiān)督管理以及生產安全事故的應急救援和調查處理、有關違法行為的法律責任等內容。

5)建筑企業(yè)資質管理方面的規(guī)定。《招標投標法》第18條明確規(guī)定：“國家對投標人的資格條件有規(guī)定的，依照其規(guī)定。” 根據《建筑法》有關規(guī)定，我國對建筑業(yè)企業(yè)實行資質管理制度，建設部制定了《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》(建設部【2007】第159號)，明確了建設行政主管部門具體負責建筑業(yè)企業(yè)資質管理工作，并具體規(guī)定了建筑業(yè)企業(yè)資質分類等級、資質申請和審批程序、監(jiān)督管理措施以及有關違法行為罰則等內容。建設部還制定了《建筑業(yè)企業(yè)資質等級標準》(建設部【2001】82號)、《施工總承包企業(yè)特級資質標準》(建市【2007】72號)、《建筑智能化工程設計與施工資質標準》(建市[2006]40號)、《工程監(jiān)理企業(yè)資質管理規(guī)定》(建設部令第158號)、《工程監(jiān)理企業(yè)資質標準》(建市【2007】131號)等規(guī)定，具體細化了各類建筑企業(yè)的資質等級和分類標準等。

6)建設工程發(fā)包承包和結算方面的規(guī)定。在建設工程招標投標活動中，招標人編制招標文件，其中合同主要內容是招標文件的重要組成部分，投標人要按照招標文件要求編制投標文件并報價。因此，建設工程招標投標活動必須遵守建設工程發(fā)包與承包計價、結算方面的管理規(guī)定。如2007年《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》(建設部令第107號)，具體規(guī)定了房屋建筑和市政基礎設施工程發(fā)包與承包計價的方法、投標報價的要求、合同價方式及竣工決算等方面的要求�！督ㄔO工程價款結算暫行辦法》(財建[2004」309號)，具體規(guī)定了建設工程合同價款的約定與調整、價款決算、價款結算爭議處理及監(jiān)督管理等內容。

(4)投資管理方面的規(guī)定

《招標投標法》第9條規(guī)定：“招標項目按照國家有關規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的，應當先履行審批手續(xù)，取得批準。”隨著《國務院關于投資體制改革的決定》的頒布實施，我國從落實企業(yè)投資自主權出發(fā)，改革了項目審批管理制度。對于政府投資項目仍繼續(xù)實行審批制，其中采用直接投資和資本金注人方式的，需要審批項目建議書、可行性研究報告、初步設計概算;采取投資補助、轉貸和貸款貼息方式的，只審批資金申請報告。對于企業(yè)不使用政府投資建設的項目，一律不再實行審批制，區(qū)別不同情況實行核準制和備案制，其中列人《政府核準的投資項目目錄》內的項目，政府投資主管部門只是依法.核準項目申請報告;未列人《政府核準的投資項目目錄》的項目，則實行備案制。對于外商投資項目，則實行核準制，由政府投資主管部門依法核準項目申請報告。因此，招標采購專業(yè)人員必須了解有關項目審批的法律規(guī)定。如《國家發(fā)展改革委關于改進和完善報請國務院審批或核準的投資項目管理辦法》(發(fā)改投資[2005]76號)、((企業(yè)投資項目核準暫行辦法》(國家發(fā)展改革委令第19 號)、《外商投資項目核準暫行管理辦法》(國家發(fā)展改革委令第22號)、《國家發(fā)展改革委關于實行企業(yè)投資項目備案制指導意見的通知》(發(fā)改投資【2004】2656號)和((國家發(fā)展改革委關于審批地方政府投資項目的有關規(guī)定(暫行)》(發(fā)改投資[2005]1392號)等。

(5)利用外資的相關規(guī)定

隨著改革開放的深入發(fā)展，我國工程建設項目的資金來源越來越多元化，除了政府投資、國有企業(yè)投資和國內其他私營企業(yè)投資以外，利用外資的規(guī)模也迅速增長。

我國利用外資的形式主要有三種：一是組建中外合資、合作和外商獨資的企業(yè)投資建設項目;二是利用外國政府貸款項目;三是利用國際金融組織貸款項目。第一類項目，由于外商投資企業(yè)是在我國注冊企業(yè)，應當嚴格執(zhí)行《招標投標法》及有關配套規(guī)定;第二類和第三類項目，除了要執(zhí)行《招標投標法》及有關配套規(guī)定外，貸款方、資金提供方對招標投標的具體條件和程序有不同規(guī)定的，也可以執(zhí)行其規(guī)定。因此，招標采購專業(yè)人員應當了解和掌握外資管理的相關規(guī)定。如《國務院批轉財政部、國家計委關于進一步加強外國政府貸款管理若干意見的通知》(國發(fā)[2000]15號)、《外國政府貸款項下采購工作管理暫行規(guī)定》(財債字 [1999]34號)、《關于進一步加強外國政府貸款項目采購工作管理的通知》(財金[2001]181號)、2005年《國際金融組織和外國政府貸款投資項目管理暫行辦法》(國家發(fā)展改革委令第28號)、《外國政府貸款項目采購公司招標辦法》(財金【2005】103號)、《關于進一步加強國際金融組織貸款項目管理的通知》(發(fā)改外資【2008】1269號)等規(guī)定。

另外，國際金融組織貸款采購的規(guī)則和國際慣例雖然不屬于我國招標投標法律體系的組成部分，但是，由于近年來我國使用國際金融組織貸款的建設項目日益增多，而且大部分都是重大建設項目，使用國際金融組織貸款必須接受貸款方提出的附加條件，遵守國際通用的招標采購規(guī)則和國際慣例。因此，招標采購專業(yè)人員還應當了解國際金融組織有關招標采購的規(guī)則。如聯(lián)合國國際貿易法委員會《貨物、工程和服務采購示范法》和《國際復興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸采購指南》、《亞洲開發(fā)銀行貸款采購指南》等。