一、美國模式應(yīng)是現(xiàn)階段主要的參照模式

　　在國際上，工程保證擔保大體上有三種模式：日本模式—由一家具有同等或更高資信水平的承包商作為擔保人；歐洲模式—由銀行充當擔保人，出具銀行保函；美國模式—由保險公司或?qū)ｉT的擔保公司充當擔保人，開具擔保書。根據(jù)我國實際情況，工程保證擔保不宜采用日本模式，歐洲模式可作為補充模式，美國模式則是現(xiàn)階段我國工程擔保比較理想的模式。

　　美國模式中，擔保公司最有價值的工作就是它的承保評判，以市場經(jīng)濟的手段建立起一道硬性的市場準入門檻（擔保公司作為市場的一方，獨立審查申請人（承包商）的資信，保證人將以自身的財產(chǎn)為自己錯誤批準的擔保承擔經(jīng)濟損失）。美國模式是保障最低價中標原則的合理性的基礎(chǔ)。由于有嚴格的保證擔保措施，承包商以不合理低標中標的結(jié)果是：進則虧損，退則被罰。

　　在美國模式中，當被擔保的承包商（債務(wù)人）不能履約時，保證人將首先調(diào)查承包商不能履約的原因，尋找保障合同順利履行的有效措施。若該承包商尚有進一步履約的可能性，則為承包商提供必要的幫助（包括資金、技術(shù)和管理等），以便合同繼續(xù)履行；若該承包商無法繼續(xù)履約，保證人或賠償因此給業(yè)主造成的損失，或接手工程，引入新的承包商繼續(xù)履約。

　　業(yè)主需要的是一個完美的工程成果，承包商需要的是順利獲得約定的工程款。如果在履約保證中要求承包人提供保證金，承包人將不能充分利用其財產(chǎn)來完成工程，業(yè)主的合同目的也不能順利實現(xiàn)，承包人自然不能順利拿到工程款，可謂兩敗俱傷。在招投標階段，由于工程建設(shè)活動尚未開始，采用保證金擔保尚且可行。但在履約階段，合同雙方均須積極利用其財產(chǎn)來保證合同的履行，故采用保證金擔保弊大于利。

　　銀行出具保函往往要求債務(wù)人（申請人或受益人）提供100%的反擔�；蛘哳A(yù)存保證金，故銀行保函與保證金擔保有著同樣的弊端。雖然專業(yè)擔保公司提供保證也要收取一定的保費，但是所收取的保費相對于銀行苛刻的反擔保措施來說無疑寬松許多。同時，由于專業(yè)擔保公司具有高超的專業(yè)技能，它可以有效地介入到工程建設(shè)活動中來。如在招投標階段對投標人資格進行審查，在施工階段對工程建設(shè)活動進行監(jiān)督，都能夠促使工程順利地完成。此外，由于專業(yè)擔保公司具有強大的經(jīng)濟實力，也可以有力地保證債權(quán)的實現(xiàn)，可謂一舉兩得。

　　筆者認為，我國應(yīng)采用跨越式發(fā)展戰(zhàn)略，越過傳統(tǒng)“歐式擔保”的銀行保函制度，直接建立以擔保公司為主角的工程擔保體系。當然這里隱含一個前提，那就是擔保公司要專業(yè)，通過對承包商進行授信，降低運營成本，收取合理利潤，降低交易成本。當前高額反擔保問題已經(jīng)證明銀行保函是一條艱難之道。當然，目前各地試點推行階段，專業(yè)擔保公司沒有發(fā)展壯大之前，銀行保函可作為必要的補充而存在。

　　二、我國現(xiàn)有專業(yè)擔保公司規(guī)模小、實力弱

　　按照現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，有限責任公司的最低注冊資本為三萬元。到目前為止，工商行政管理部門對注冊擔保公司需要的注冊資本還沒有特殊限制。理論上說，三萬元就可以達到注冊擔保公司的最低注冊資本要求。

　　據(jù)《中國信用擔保行業(yè)研究報告》統(tǒng)計，2004年底，我國擔保機構(gòu)已超4400家。其中，注冊資本金在1億元以上的僅占總數(shù)的4.98%；資本金在5億元以上的大型擔保機構(gòu)屈指可數(shù)；注冊資本金在1000萬元以下的占總數(shù)的47.24%，其中還有為數(shù)較多的資本金不足100萬元。注冊資本中很多還包含了土地、廠房、股權(quán)等不易流動、變現(xiàn)較慢的資產(chǎn)。與受保人的注冊資本相比，與所擔保的工程造價相比，擔保人自身信用明顯不足。

　　擔保的基本原理是以擔保人的信用放大受保人的信用。擔保人能夠在市場環(huán)境中存在的前提條件是其自身信用不容置疑。擔保人的自身信用取決于兩方面：一是代償賠付能力；二是代償賠付意愿。代償賠付能力主要靠擔保人的自有資本，擔保人自有資本不足，直接決定其自身信用不高，更談不上為他人做擔保，無法起到放大信用、化解風險的作用。

　　三、應(yīng)盡快建立工程擔保市場準入制度

　�。ㄒ唬┖侠碓O(shè)定進入門檻

　　擔保公司是依靠資金實力、風險管理經(jīng)驗、技術(shù)力量來經(jīng)營的專業(yè)化企業(yè)，其經(jīng)營行為和效果會對社會經(jīng)濟秩序產(chǎn)生重要的影響，必須盡快構(gòu)建擔保公司的準入機制。由國家建設(shè)行政主管部門設(shè)置市場準入門檻。如要求注冊資本和實收資本達到一定數(shù)額，方能從事工程擔保業(yè)務(wù)。同時，考慮怎樣設(shè)定專業(yè)擔保公司的“最低資格”才能既牢靠合理又能有效操作。當然，注冊資本金也不能要求過高，否則會阻礙擔保業(yè)健康有序的發(fā)展，并形成個別擔

　　保公司壟斷的局面。

　　建設(shè)部《關(guān)于在房地產(chǎn)開發(fā)項目中推行工程建設(shè)合同擔保的若干規(guī)定（試行）》規(guī)定，工程建設(shè)合同擔保的保證人應(yīng)是中華人民共和國境內(nèi)注冊的有資格的銀行業(yè)金融機構(gòu)、專業(yè)擔保公司。依法設(shè)立的專業(yè)擔保公司可以承擔工程建設(shè)合同擔保。但是，專業(yè)擔保公司擔保余額的總額不得超過其凈資產(chǎn)的10倍；單筆擔保金額不得超過該擔保公司凈資產(chǎn)的50%.不符合該條件的，可以與其他擔保公司共同提供擔保。

　　根據(jù)規(guī)定和現(xiàn)實，建議專業(yè)擔保公司注冊資本最低不得低于人民幣1億元，以此作為進入門檻。其中，要求現(xiàn)金存款70%以上，可采用委托監(jiān)管銀行向建設(shè)主管部門出具自開立之日至建設(shè)主管部門書面通知解除監(jiān)管為止，在該行存款不低于《最低存款額監(jiān)管承諾函》規(guī)定額度的方式實現(xiàn)，避免抽逃注冊資金。專業(yè)擔保公司的從業(yè)人員中應(yīng)有與其相應(yīng)的經(jīng)濟等專業(yè)人員。

　�。ǘ�）嚴禁關(guān)聯(lián)擔保

　　關(guān)聯(lián)交易是指以股權(quán)關(guān)系、經(jīng)營管理權(quán)為基礎(chǔ)或能施加重大影響的自然人、法人或其他組織等關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。廣為存在的關(guān)聯(lián)交易悖逆完全公開競爭的市場經(jīng)濟基本原則，應(yīng)嚴格監(jiān)控其潛在風險和危害。就工程擔保而言，由關(guān)聯(lián)方提供保函只有形式意義而無違約防控功能和履約保障動力，還導(dǎo)致不公平競爭。對任何一個工程項目，投保人、保證人和受益人兩兩之間不應(yīng)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。此外，還應(yīng)要求工程保證人建立關(guān)聯(lián)交易管理制度，并就尚待明確的規(guī)定事項向工程業(yè)務(wù)或擔保行業(yè)的監(jiān)管機關(guān)備案。

　　（三）建立工程擔保信息統(tǒng)計分析系統(tǒng)

　　雖然相關(guān)規(guī)定出于控制擔保公司風險考慮，要求“擔保公司擔保余額的總額不得超過其凈資產(chǎn)的10倍，單筆擔保金額不得超過其凈資產(chǎn)的50%”，但上述規(guī)定只能靠擔保機構(gòu)自覺執(zhí)行，而政府主管部門對此的監(jiān)管難以實施。因此，建立工程擔保信息統(tǒng)計分析系統(tǒng)對于控制工程擔保風險、提高政府主管部門的監(jiān)管能力都是非常重要的。該系統(tǒng)建立后，能有效避免同一擔保公司利用不同行業(yè)監(jiān)管的縫隙規(guī)避監(jiān)管，使得擔保余額遠遠超過其凈資產(chǎn)的10倍。對于不具備擔保能力或擔保余額總額超出限制性規(guī)定的機構(gòu)可以限制其出具保函或建議其做出聯(lián)保、再保等安排。

　�。ㄋ模┙�立完善擔保公司信用評級體系

　　應(yīng)逐步建立完善擔保公司信用評級體系，減少市場交易成本。在這套體系尚未建立之前，可以借助其他行業(yè)的信用審核結(jié)論，如銀行成熟的信用審核機制，對擔保公司進行信用審核。

　�。ㄎ澹┙�立從業(yè)人員的資格認證制度

　　主管部門或行業(yè)聯(lián)盟，對擔保行業(yè)的從業(yè)人員進行定期的培訓和從業(yè)資格認證，針對從業(yè)人員的素質(zhì)要求制定相應(yīng)的標準。