摘要：城市規(guī)模的擴(kuò)大與市場資本的輸入帶來了土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)方式的多樣化，在這些流轉(zhuǎn)的過程中由于國家壟斷土地流轉(zhuǎn)的一級市場及農(nóng)村集體組織對土地流轉(zhuǎn)收益的主導(dǎo)性往往影響到農(nóng)民對土地承包經(jīng)營權(quán)的控制。文章從土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)出發(fā)，從國家土地政策及維護(hù)農(nóng)村土地秩序穩(wěn)定出發(fā)探尋保護(hù)農(nóng)民的土地使用利益的一種新的方式，即土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承，為完善我國的土地制度提供一些借鑒。

　　關(guān)鍵詞：土地承包經(jīng)營權(quán)；繼承權(quán)客體；土地流轉(zhuǎn)

　　土地對中國農(nóng)民來講具有經(jīng)濟(jì)收益和社會(huì)保障2項(xiàng)功能，經(jīng)濟(jì)收益功能在于土地的產(chǎn)值效益和土地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)收益；社會(huì)保障功能在于土地經(jīng)營權(quán)穩(wěn)定性的生活養(yǎng)老支付能力。目前國家允許農(nóng)民以轉(zhuǎn)包、出租、交換、轉(zhuǎn)讓、股份合作等形式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，這是國家重視土地經(jīng)濟(jì)效益的決策。在土地市場化趨勢加快的大環(huán)境下，能否保證土地承包經(jīng)營權(quán)的穩(wěn)定性關(guān)乎整個(gè)農(nóng)村社會(huì)的穩(wěn)定，因此我們要嘗試一種穩(wěn)健的土地流轉(zhuǎn)方式，即土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承流轉(zhuǎn)。

　　一、我國關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)和繼承問題的立法

　　《中華人民共和國憲法》第8條“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織實(shí)行家庭承包經(jīng)營為基礎(chǔ)、統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制。農(nóng)村中的生產(chǎn)、供銷、信用、消費(fèi)等各種形式的合作經(jīng)濟(jì)，是社會(huì)主義勞動(dòng)群眾集體所有制經(jīng)濟(jì)。參加農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的勞動(dòng)者，有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)經(jīng)營自留地、自留山、家庭副業(yè)和飼養(yǎng)自留畜。”這是關(guān)于農(nóng)業(yè)立法總的思想原則。1988年《憲法》修改增加“土地使用權(quán)可以按照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓。”《繼承法》第4條規(guī)定“個(gè)人承包應(yīng)得的個(gè)人收益，依照本法規(guī)定繼承，個(gè)人承包依照法律允許有繼承人繼續(xù)承包的，按照承包合同辦理”。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行繼承法若干問題的意見》第4條規(guī)定“承包人死亡時(shí)尚未取得承包收益的可把死者生前對承包土地所投入的資金和所付出的勞動(dòng)及增值和孳息，由發(fā)包單位或者繼續(xù)承包的人按照合理的價(jià)款補(bǔ)償，其價(jià)額作為遺產(chǎn)。”《農(nóng)業(yè)法》第13條第4款規(guī)定“承包人在承包期限內(nèi)死亡的該承包人的繼承人，可以繼續(xù)承包。”《農(nóng)村土地承包法》第31條規(guī)定“林地承包人在承包期間內(nèi)死亡的，其繼承人可以繼續(xù)承包。”17屆3中全會(huì)在《中共中央關(guān)于推進(jìn)農(nóng)村改革發(fā)展若干重大問題的決定》中指出“完善土地承包經(jīng)營權(quán)權(quán)能，依法保障農(nóng)民對承包土地的占有、使用、收益等權(quán)利。加強(qiáng)土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理和服務(wù)，建立健全土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場，按照依法自愿有償原則，允許農(nóng)民以轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓、股份合作等形式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，發(fā)展多種形式的適度規(guī)模經(jīng)營。土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)，不得改變土地集體所有性質(zhì)，不得改變土地用途，不得損害農(nóng)民土地承包權(quán)益。”從以上法律法規(guī)可以看出：

　　第一，國家承認(rèn)土地承包經(jīng)營權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。

　　第二，國家保障并鼓勵(lì)土地經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)。

　　第三，目前法律還沒有明確規(guī)定土地承包經(jīng)營權(quán)作為物權(quán)可以繼承，只是規(guī)定其收益可以繼承。

　　可能是由于國家著眼于我國人多地少的矛盾的考慮，隨著市場資本的流入、城市規(guī)模的擴(kuò)大及勞動(dòng)力外流，農(nóng)村出現(xiàn)了非法占有農(nóng)田和撂荒兩個(gè)極端的現(xiàn)象，導(dǎo)致這種原因歸根在于土地承包經(jīng)營權(quán)穩(wěn)定性的保障不力。古丹曾說過“獲得一塊新的田地，需要重新進(jìn)行長期和細(xì)致的訓(xùn)練，與這塊新的田地建立密切的關(guān)系，涉及人民的態(tài)度和心理機(jī)制；人們了解他們所擁有的東西的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)，但人們會(huì)高估他們期望得到東西的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)，這是土地所有者的土地合并會(huì)遭到強(qiáng)烈反對的原因。”這句話道出了維護(hù)土地穩(wěn)定的原因，同時(shí)也支持了筆者尋求穩(wěn)定的土地流轉(zhuǎn)途徑的觀點(diǎn)。

　　二、承認(rèn)土地承包經(jīng)營權(quán)可繼承的理由

　　從土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)及其在社會(huì)中的地位應(yīng)承認(rèn)其具有可繼承性。理由如下：

　　（一）從馬克思的地租理論透視土地承包經(jīng)營權(quán)繼承的可行性

　　我國確定農(nóng)村土地承包經(jīng)營期50年不動(dòng)搖的理論依據(jù)在于馬克思的地租理論。馬克思認(rèn)為地租主要有級差地租和絕對地租兩種形式。級差地租形成的條件是土地自然條件的差異性，形成原因是土地承包經(jīng)營權(quán)的壟斷；絕對地租形成的條件是農(nóng)業(yè)資本有機(jī)構(gòu)成低于社會(huì)資本的有機(jī)構(gòu)成，農(nóng)產(chǎn)品是按價(jià)值而不是按價(jià)格出售，形成的原因是土地的資本主義私有的壟斷。而級差地租形成的條件是土地的優(yōu)劣等級不同，包括土地優(yōu)劣程度和土地所處的位置不同以及一塊土地連續(xù)追加的投資形成的勞動(dòng)生產(chǎn)率不同。因優(yōu)劣條件不同形成的地級差地租是級差地租；因同一塊土地連續(xù)追加投資的勞動(dòng)生產(chǎn)率不同形成的級差地租是級差地租。馬克思的地租理論雖然針對資本主義制度所作的分析，但卻包括了社會(huì)主義條件下的共同規(guī)律，我們社會(huì)主義國家同樣適用。我國確定的“土地承包期50年不變”的現(xiàn)實(shí)意義是為了充分保障農(nóng)民的利益，讓級差地租留給農(nóng)民使用。調(diào)動(dòng)他們的積極性、主動(dòng)性、創(chuàng)造性，從而保障他們的根本利益。而50年的土地承包期不變也正是默認(rèn)土地承包經(jīng)營權(quán)可以在50年內(nèi)繼承。

　　（二）土地承包經(jīng)營權(quán)物權(quán)化的性質(zhì)決定其應(yīng)具有可繼承性

　　首先，《民法通則》和《物權(quán)法》都明確了土地承包經(jīng)營權(quán)的用益物權(quán)的性質(zhì)。農(nóng)民通過承包土地是為了通過生產(chǎn)經(jīng)營為自己帶來利益，滿足自己的生活需求，是公民生存權(quán)的要求，是一種以財(cái)產(chǎn)利益為內(nèi)容，直接體現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營的物質(zhì)利益的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。繼承權(quán)客體是指被繼承人死亡時(shí)遺留下來的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)，包括物質(zhì)利益（具體財(cái)產(chǎn)）和期待利益（抽象權(quán)利）。土地承包經(jīng)營權(quán)正符合抽象權(quán)利的性質(zhì)，承包方只有通過行使這種權(quán)力才能得到滿足其生產(chǎn)經(jīng)營的利益。它既然為承包方帶來物質(zhì)利益，在法律的限度內(nèi)就應(yīng)承認(rèn)其為農(nóng)民的一項(xiàng)合法財(cái)產(chǎn)。因此，我國《繼承法》承認(rèn)物的所有權(quán)，用益物權(quán)中的建筑用地使用權(quán)，宅基地使用權(quán)，典權(quán)，地役權(quán)，擔(dān)保物權(quán)的可繼承性，而恰恰排除了土地承包經(jīng)營權(quán)作為繼承的客體，這是不合理的；其次，土地承包合同只是確定承包人對土地享有用益物權(quán)的一種形式，而不是創(chuàng)設(shè)承包人法律地位的唯一依據(jù)，即不能因?yàn)槌邪�合同的存在而把承包方定義為債的關(guān)系中的一方當(dāng)事人。因?yàn)橥恋氐某邪鼨?quán)是法律賦予的，不是一紙合同就可以創(chuàng)立的。土地承包合同只是將符合法律規(guī)定的農(nóng)民享有的這一權(quán)利通過更加明確的紙面形式來表現(xiàn)出來。因此土地承包合同充其量只能是這種權(quán)利取得的一種憑證。所以不能因?yàn)橥恋爻邪�合同的存在而否定土地承包�?jīng)營權(quán)的物權(quán)性。所以農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)既然是一種物、權(quán)一種財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，那么承包人在承包期限內(nèi)死亡的，承包權(quán)利應(yīng)作為一種遺產(chǎn)成為繼承的客體供繼承人繼承。

　　（三）承認(rèn)土地承包經(jīng)營權(quán)的可繼承性可以解決農(nóng)業(yè)規(guī)模經(jīng)營的問題

　　國家現(xiàn)在極力提倡土地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)，但效果不是很明顯。H.孟德拉斯說過“賦予土地一種情感和神秘的價(jià)值是全世界農(nóng)民所持有的態(tài)度。”農(nóng)民對土地是有感情的，中國之所以在快速城市化的過程中沒有出現(xiàn)“拉美陷阱”現(xiàn)象中的貧民窟，在于土地在中國具有特殊的社會(huì)保障功能，基于這層意義農(nóng)民不會(huì)把土地使用權(quán)拿到市場上去交換。但是土地零碎化已經(jīng)阻礙了農(nóng)業(yè)的發(fā)展，如何讓實(shí)現(xiàn)土地的規(guī)�；�，完全可以通過繼承這種穩(wěn)定的漸進(jìn)傳遞式的方法去集中土地。

　　三、土地承包經(jīng)營權(quán)繼承的實(shí)踐操作

　　（一）土地承包經(jīng)營權(quán)繼承的原則

　　鑒于土地作為一種稀缺的資源，國家對土地的流轉(zhuǎn)也做出了一些限制性規(guī)定，因此為了使土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承性能更好地發(fā)揮土地的綜合利用效力，應(yīng)對其繼承性作一些明確的規(guī)定和技術(shù)性調(diào)整。在土地承包經(jīng)營權(quán)繼承的操作中應(yīng)遵循以下原則：依法辦理土地繼承流轉(zhuǎn)手續(xù)；以土地規(guī)模生產(chǎn)為原則，避免零碎化；側(cè)重保障農(nóng)村戶口、缺乏勞動(dòng)力、沒有生活來源繼承人的利益；男女平等原則；五是維護(hù)集體生產(chǎn)穩(wěn)定和社會(huì)公共利益至上原則。

　　（二）土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承方法

　　在實(shí)際操作中首先繼承人的范圍應(yīng)根據(jù)《繼承法》規(guī)定的繼承人順序依次確認(rèn)；其次在繼承中還應(yīng)貫徹平等與靈活相結(jié)合，具體繼承方法如下：

　　1、單一繼承。這種方法主要是在被繼承人以遺囑的形式指定一個(gè)繼承人，或者其他繼承人放棄、喪失繼承權(quán)時(shí)由繼承人中一人繼承土地承包權(quán)。同時(shí)這種方法也適用于繼承客體不易分割時(shí)的情形，如魚塘、果園等的繼承。

　　2、分別繼承。這種方法主要是在被繼承人沒有遺囑，繼承人均享有繼承權(quán)，并且都沒有明確放棄繼承權(quán)，繼承客體容易分割的情況下（如耕地）由繼承人分別繼承。但此種方式，在繼承時(shí)應(yīng)考慮被繼承人的勞動(dòng)能力，有勞動(dòng)能力者可以適當(dāng)多分，但其應(yīng)作價(jià)補(bǔ)償無勞動(dòng)能力者或部分喪失勞動(dòng)能力的繼承人。

　　3、作價(jià)轉(zhuǎn)讓。這種方法主要是由于繼承人為非農(nóng)戶口、喪失勞動(dòng)能力或不愿繼承時(shí)由繼承人協(xié)商將土地承包經(jīng)營權(quán)以其他方式轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓收益作為繼承客體進(jìn)行繼承。在這個(gè)轉(zhuǎn)讓過程中應(yīng)以家庭中新的戶主的名義簽訂土地流轉(zhuǎn)合同并到土地部門辦理登記手續(xù)。

　　4、優(yōu)先繼承。這種方法主要是由于繼承人對土地承包經(jīng)營權(quán)權(quán)繼承達(dá)不成有效的協(xié)議，此情況下由盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)、擁有優(yōu)越耕作條件或農(nóng)村戶口的繼承人優(yōu)先繼承，但其應(yīng)作價(jià)補(bǔ)償其他繼承人應(yīng)得的份額，這個(gè)份額應(yīng)該是平均份額。

　　四、結(jié)論

　　總之，土地作為農(nóng)民根本的生產(chǎn)資料，合理地確定土地的流轉(zhuǎn)是維護(hù)整個(gè)農(nóng)村社會(huì)秩序，保障國家生產(chǎn)安全、穩(wěn)定社會(huì)的基本因素。土地承包經(jīng)營權(quán)既然是法律賦予農(nóng)民維護(hù)生存的一項(xiàng)權(quán)利，那么作為權(quán)利主體的農(nóng)民就可以以作為或不作為的方式來實(shí)現(xiàn)這種權(quán)利，或按照自己的意思來轉(zhuǎn)讓這種權(quán)利。因此，繼承當(dāng)然可以作為土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的一種方式，繼承人也就當(dāng)然可以作為其轉(zhuǎn)讓的對象。這樣不僅有利于維護(hù)農(nóng)村土地秩序，而且還有利于土地漸進(jìn)式的規(guī)模經(jīng)營。

　　參考文獻(xiàn)：

　　1、江平。中國土地立法研究[M]。中國政法大學(xué)出版社，1999

　　2、屈茂輝。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)債權(quán)性質(zhì)駁議[J]。法制與經(jīng)濟(jì)，1995

　　3、馬俊駒，于延滿。民法原論[M]。法律出版社，2004

　　4、曹詩權(quán)，孟令志，麻昌華。婚姻家庭繼承法[M]。北京大學(xué)出版社，2006

　　5、韓志才。土地承包經(jīng)營權(quán)繼承性問題的若干探究[J]。科學(xué)社會(huì)主義，2007