2014年招標(biāo)師《招標(biāo)采購專業(yè)實(shí)務(wù)》知識(shí)點(diǎn)整理：第二章7

12.招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政復(fù)議與行政訴訟

行政復(fù)議與行政訴訟（一般簡介）

招標(biāo)投標(biāo)爭議中的行政處罰（了解）

行政處罰是指行政主體為了維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，對(duì)行政相對(duì)人違反行政管理秩序但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為依法給予相應(yīng)法律制裁的具體行政行為。在招標(biāo)投標(biāo)爭議中，行政相對(duì)人（包括招標(biāo)人、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、投標(biāo)人以及相關(guān)自然人）也有可能違反招標(biāo)投標(biāo)相關(guān)管理秩序，此時(shí)，招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機(jī)構(gòu)有權(quán)對(duì)其進(jìn)行行政處罰。

1）行政處罰的種類和設(shè)定

行政處罰的種類有：警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財(cái)物；責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；行政拘留；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。

2）行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)

行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。

3）行政處罰的管轄和適用

行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級(jí)以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。

違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。上述2年期限，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算。

4）行政處罰的決定

查明事實(shí)；

告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利，如聽證程序；

當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯；

行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。

5）行政處罰的執(zhí)行

行政處罰決定依法作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定的期限內(nèi)，予以履行。當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。

13.招標(biāo)投標(biāo)爭議的仲裁和民事訴訟

招標(biāo)投標(biāo)爭議中的仲裁（了解）

1）招標(biāo)投標(biāo)爭議仲裁的含義

亦稱“公斷”，是當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出裁決，并負(fù)有自動(dòng)履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。

2）仲裁的原則

自愿原則；公平合理原則；仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行原則；一裁終局原則。

3）仲裁委員會(huì)（屬社會(huì)團(tuán)體）：約定明確、且準(zhǔn)確。

4）仲裁協(xié)議：自愿且內(nèi)容完備（仲裁的意思、事項(xiàng)、選定的仲裁委員會(huì)）。

5）申請和受理

6）仲裁庭的組成

仲裁庭的組成有3名仲裁員組成和1名仲裁員組成兩種方式，可以選定。

7）開庭和裁決（仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。）

8）申請撤銷裁決（6種情形）

9）執(zhí)行

招標(biāo)投標(biāo)爭議中的民事訴訟（了解）

訴訟，是指民事活動(dòng)的當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的爭議，作出有國家強(qiáng)制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益的判決、從而解決糾紛的審判活動(dòng)。

（1）民事訴訟基本制度

合議制度；回避制度；公開審判制度；兩審終審制度。

（2）招標(biāo)投標(biāo)爭議的管轄

級(jí)別管轄：一般基層人民法院管轄第一審民事案件。由于招標(biāo)投標(biāo)爭議的標(biāo)的額往往比較大，因此往往由中級(jí)人民法院受理一審訴訟。

（中級(jí)人民法院管轄以下案件：重大涉外案件、在本轄區(qū)有重大影響的案件、最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。）

地域管轄：指的是同級(jí)人民法院在受理第一審招標(biāo)投標(biāo)爭議的權(quán)限劃分。一般的合同爭議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。

（3）訴訟中的證據(jù)

證據(jù)種類；7種

舉證責(zé)任；

證據(jù)的出示和質(zhì)證；

專門性問題的鑒定。

（4）第一審程序

第一審程序是民事訴訟中的基本程序，分為普通程序和簡易程序。招投標(biāo)案件一般爭議數(shù)額比較大，且較為復(fù)雜，通常適用普通程序

（5）第二審程序

第二審程序是指上級(jí)人民法院根據(jù)當(dāng)事人的上訴，對(duì)第一審法院未發(fā)生法律效力的民事判決、裁定進(jìn)行審理的程序。

（6）審判監(jiān)督程序：

（7）執(zhí)行程序

發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。