鄂建[2003]111號

各市、州、直管市、神農(nóng)架林區(qū)建委（建設局）：

　　現(xiàn)將《湖北省建設工程擔保試行辦法》印發(fā)你們，請遵照執(zhí)行。試行期間，政府投資建設工程、房地產(chǎn)開發(fā)項目是貫徹落實的重點。對試行中出現(xiàn)的問題和建議請及時反饋省廳建筑管理處。

　　湖北省建設廳

二○○三年十二月十八日

　　湖北省建設工程擔保試行辦法

　　第一章 總 則

　　第一條 為建立和完善建筑市場信用機制，規(guī)范建筑市場經(jīng)濟秩序，降低建設工程風險，保護當事人的合法權益，依據(jù)《中華人民共和國擔保法》、《湖北省建設工程招標投標管理辦法》等法律、法規(guī)的規(guī)定，參照國際慣例，結合本省實際，制定本辦法。

　　第二條 凡本省行政區(qū)域內(nèi)單項合同估算價在200萬元人民幣以上的房屋建筑和市政基礎設施建設工程實行擔保的，適用本辦法。

　　第三條 省建設行政主管部門負責全省建設工程擔�；顒拥谋O(jiān)督管理工作。各級建設行政主管部門負責本行政區(qū)域內(nèi)建設工程擔保活動的監(jiān)督管理工作。

　　第四條 本辦法所稱建設工程擔保包括投標人投標擔保、承包商履約擔保和業(yè)主支付擔保。

　　第五條 建設工程擔保可以采用保證、抵押、質押三種擔保方式。依據(jù)國際慣例，必須進行招標的工程，其投標人投標擔保、承包商履約擔保和業(yè)主支付擔保應當采用保證擔保（即第三方保證擔保）方式。

　　第三方保證擔�？梢圆捎勉y行保函、擔保公司擔保書、保險公司保證保險函等方式，具體方式由當事人雙方在有關法定文件中約定。擔保人對其出具的保函應當承擔連帶責任。

　　其他工程的擔保方式由當事人在法定擔保方式中自行約定。

　　第六條 建設工程擔保的保證人應當是在中華人民共和國境內(nèi)注冊并經(jīng)權利人認可的銀行、專業(yè)擔保公司或保險公司。由上述保證人的分支機構出具保函，應有其法人的單項逐筆書面授權。

　　第七條 采取保證方式進行擔保的，其投標人投標保函、承包商履約保函和業(yè)主支付保函應當見索即付，即保證人無需介入對被保證人違約事實的認定，只要權利人在保函的有效期內(nèi)，根據(jù)本辦法及保函規(guī)定的索賠程序向保證人出示相應的索賠文件，保證人應當立即無條件地就擔保金額向權利人支付索賠款項。

　　第八條 實行擔保的建設工程，業(yè)主應當將業(yè)主支付擔保和承包商履約擔保與建設工程承包合同一并報送建設工程所在地建設行政主管部門備案，否則不予辦理施工許可證。

　　第九條 建設工程擔保合同是建設工程合同的從合同，應當采用書面形式。主合同無效，擔保合同無效，擔保合同另有約定的，按照約定。

　　第十條 組成聯(lián)合體方式的，應當以聯(lián)合體的名義提交投標人投標擔保和承包商履約擔保，招標人應向組成聯(lián)合體的承包商提供業(yè)主支付擔保。

　　第二章 投標人投標擔保

　　第十一條 投標人應當在提交投標文件的同時，向招標人提交投標擔保。

　　第十二條 擔保金額一般為投標總價的1％-2％，最高不得超過50萬元。

　　第十三條 擔保金額應當在擔保合同中約定，并符合招標文件的要求。除不可抗力外，投標人在投標截止有效期內(nèi)撤回投標文件，或者中標后在規(guī)定時間內(nèi)不與招標人簽訂建設工程合同，或者在規(guī)定時間內(nèi)不提交履約擔保的，由提供擔保的銀行、擔保公司或者保險公司按照擔保合同承擔賠償責任。

　　第十四條 招標人收取投標保證金的，應當自合同簽訂之日起7日內(nèi)將投標保證金返還給中標人和未中標人。除不可抗力外，投標人在開標后的投標有效期內(nèi)撤回投標文件，或者中標后在規(guī)定時間內(nèi)不與招標人簽訂建設工程合同的，招標人不予退還其投標保證金；招標人不與中標人簽訂合同的，應當向中標人雙倍返還投標保證金。給對方造成損失的，依法承擔賠償責任。

　　第十五條 投標擔保的有效期一般不短于投標有效期截止日（投標有效期延長的，應經(jīng)雙方書面認可的延長期）后28天。

　　對未能按要求提交投標擔保的投標，招標人可視為不響應招標文件而予以拒絕。

　　第三章 承包商履約擔保

　　第十六條 承包商應當在簽訂建設工程承包合同時，向業(yè)主提交履約擔保。

　　第十七條 承包商履約擔保的擔保金額一般為建設工程承包合同價的5—10％。采用經(jīng)評審的最低投標價法中標的招標工程，擔保金額一般為建設工程承包合同價的10-15％。

　　第十八條 對于一些大型建設工程或者特大建設工程采用第三方擔保（即保證擔保）時，可以由若干保證人實行共同保證，并按照《擔保法》的規(guī)定，在保證合同中約定保證份額，承擔保證責任；沒有約定保證份額的，承擔連帶責任，業(yè)主可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任，保證人都負有擔保全部債權實現(xiàn)的義務，已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權向債務人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。

　　第十九條 采取保證方式進行擔保的，其業(yè)主就承包商履約保函向保證人提出索賠之前，應當書面通知承包商，說明導致索賠的違約性質，并得到項目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位對索賠理由的書面確認。項目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位應當在14天之內(nèi)對業(yè)主的索賠理由進行核實并做出相應的處理。

　　第二十條 采用保證擔保的，在承包商因其自身原因而不履行合同義務時，由銀行、專業(yè)擔保公司和保險公司等保證擔保機構在征得業(yè)主同意后（業(yè)主有優(yōu)先選擇權）按照下列方式之一，承擔其擔保責任：

　　一、向承包商提供資金、設備或者技術援助，使其能繼續(xù)履行合同義務；

　　二、另覓經(jīng)業(yè)主同意的其他承包商，負責完成合同的剩余部分，業(yè)主仍按原合同支付建設工程款；

　　三、按照合同約定，對業(yè)主的損失支付賠償。

　　第二十一條 承包商在業(yè)主就其履約擔保索賠了全部擔保金額之日起28天內(nèi)，應當向業(yè)主重新提交同等擔保金額的履約擔保。當剩余合同價值已不足原擔保金額時，承包商重新提交的履約擔保的擔保金額不應低于剩余合同價值。

　　第二十二條 承包商履約擔保的有效期應當截止到承包建設工程竣工驗收合格之日。

　　業(yè)主應當在承包商履約擔保有效期截止日后7日之內(nèi)退還承包商的履約擔保。

　　第四章 業(yè)主支付擔保

　　第二十三條 業(yè)主應當在簽訂建設工程承包合同時， 向承包商提交支付擔保。

　　第二十四條 業(yè)主支付擔保的擔保金額應當與承包商履約擔保的擔保金額相等。

　　第二十五條 業(yè)主支付擔保的有效期應當截止到業(yè)主根據(jù)合同約定完成了除建設工程質量保修金以外的全部建設工程結算款項支付之日。

　　承包商應當在業(yè)主支付擔保有效期截止日后7日之內(nèi)退還業(yè)主的支付擔保。

　　第二十六條 業(yè)主由于非承包商的原因不能按建設工程承發(fā)包合同的約定按時支付建設工程款項時，由擔保人按照擔保合同的約定，在擔保額度范圍內(nèi)向承包商支付建設工程款項。承包商就業(yè)主支付保函向保證人提出索賠之前，應當書面通知業(yè)主，說明導致索賠的違約性質，并得到項目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位對索賠理由的書面確認。項目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位應當在14天之內(nèi)對承包商的索賠理由進行核實并做出相應的處理。

　　第二十七條 業(yè)主在承包商就其支付擔保索賠了全部擔保金額之日起28天內(nèi)，應當向承包商重新提交同等擔保金額的支付擔保。當剩余合同價值已不足原擔保金額時，業(yè)主重新提交的支付擔保的擔保金額不應低于剩余合同價值。

　　第二十八條 承包商還可以依照《合同法》的規(guī)定對于業(yè)主未按照合同約定支付價款的，催告其在合理期限內(nèi)支付價款；業(yè)主逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣約以外，承包商可以與業(yè)主協(xié)議將該建設工程折價，也可以申請人民法院將該建設工程依法拍賣。建設工程的價款依法受償該建設工程折價或者拍賣的價款。

　　第五章 附 則

　　第二十九條 為了保障擔保人的合法權益，擔保人可以依法要求被擔保人提供反擔保，作為其提供擔保的前提條件。一旦發(fā)生賠付后，擔保人有權從被擔保人或者反擔保人處得到補償。反擔保可以采用其他擔保人提供的保證擔保；以及被擔保人依法提供的抵押、質押等。

　　第三十條 建設工程擔保合同簽訂后；須與建設工程承發(fā)包合同一起，按照有關規(guī)定報建設行政主管部門備案。按本試行辦法實行擔保的建設工程，如果未實行建設工程擔保或建設工程擔保合同未向有關部門備案的，招標投標管理部門不予辦理招標投標手續(xù)，施工許可證管理部門不得發(fā)放建設工程施工許可證。

　　第三十一條 業(yè)主、承包商必須嚴格按照國家、省有關規(guī)定和施工合同的約定，切實履行各自的義務。遇有履約爭議，當事人一方對對方索賠擔保金額行為有異議的，應當及時與對方協(xié)商處理。協(xié)商不成的，按照業(yè)主、承包商和保證擔保機構在簽訂保證擔保協(xié)議時的事先約定，通過調(diào)解、仲裁或訴訟方式解決。

　　對經(jīng)確認有重大違約行為的業(yè)主、承包商，建設行政主管部門將作為不良記錄登記在案。對業(yè)主，將暫停建設工程竣工驗收備案、暫停建設工程交付使用、暫停其新建項目的發(fā)包資格；對承包商，將暫停其投標資格，按國家、省有關規(guī)定處罰，直至降低、取消其施工資質。

　　第三十二條 在業(yè)主就承包商履約擔保進行索賠的過程中，項目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位不切實履行職責，或者濫用權力，致使當事人的權益受到損害的，由建設行政主管部門或有關行政管理部門根據(jù)有關法律、法規(guī)的規(guī)定，按不履行監(jiān)理職責對其做出相應的行政處罰，并由當事人依法追究其相應的經(jīng)濟責任。

　　第三十三條 本辦法自2004年1月1日起施行。