【學(xué)員問(wèn)題】訂立建設(shè)工程施工合同？

　　【解答】為了保證建設(shè)工程施工合同的合法訂立，應(yīng)注意以下幾個(gè)主要方面：

　�。╨）施工合同的訂立條件

　　建設(shè)工程施工合同主體一般只能是法人。發(fā)包人一般只能是經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)進(jìn)行工程項(xiàng)目建設(shè)的法人，必須有國(guó)家批準(zhǔn)的建設(shè)項(xiàng)目。落實(shí)投資計(jì)劃，并且應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的協(xié)調(diào)能力；承包人必須具備法人資格，而且具備與工程施工要求相應(yīng)的施工資質(zhì)。施工項(xiàng)目

　　應(yīng)滿足以下條件：

　　1）初步設(shè)計(jì)已經(jīng)批準(zhǔn)；

　　2）工程項(xiàng)目已經(jīng)列入年度建設(shè)計(jì)劃；

　　3）有能夠滿足施工需要的設(shè)計(jì)文件和有關(guān)技術(shù)資料；

　　4）建設(shè)資金和主要建筑材料設(shè)備來(lái)源已經(jīng)落實(shí)；

　　5）招標(biāo)工程，中標(biāo)通知書(shū)已經(jīng)下達(dá)。

　�。�2）施工合同訂立的原則

　　建設(shè)工程施工合同的訂立應(yīng)遵循以下原則：

　　l）遵守法律、法規(guī)、國(guó)家計(jì)劃、維護(hù)社會(huì)公共利益。建設(shè)工程施工合同的履行對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)生活有重要的影響，國(guó)家有許多強(qiáng)制性的管理規(guī)定，施工合同當(dāng)事人都必須遵守。施工合同的訂立不得損害社會(huì)公共利益。

　　2）平等、自愿原則。施工合同的當(dāng)事人雙方是平等的主體，他們通過(guò)平等協(xié)商，自愿確立和調(diào)整相互間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。自愿原則是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀要求。

　　3）公平、誠(chéng)實(shí)信用原則。公平、誠(chéng)實(shí)信用是民事活動(dòng)的最重要的基本原則。公平、誠(chéng)實(shí)信用原則，要求當(dāng)事人在訂立和履行合同，以及合同終止后的全過(guò)程中，都要講誠(chéng)實(shí)，重信用，相互協(xié)作。不得濫用權(quán)利。施工合同當(dāng)事人從合同的訂立開(kāi)始就應(yīng)遵循這一原則：

　�。�3）施工合同訂立的形式與程序

　　l）施工合同訂立的形式。建設(shè)工程施工合同必須采用書(shū)面形式，并參照標(biāo)準(zhǔn)合同文本簽訂。

　　2）施工合同的訂立程序。合同法把訂合同的過(guò)程分解為要約與承諾兩個(gè)環(huán)節(jié)。工程施工合同的訂立程序，亦可分為要約與承諾兩個(gè)環(huán)節(jié)。但因工程建設(shè)本身的復(fù)雜性和重要性，使雙方磋商的時(shí)間延長(zhǎng)，又因?yàn)榻ㄔO(shè)工程采用招標(biāo)承包制，摻入了更為復(fù)雜的因素，使得合同的訂立，無(wú)論對(duì)建設(shè)單位還是承包單位，都成一項(xiàng)十分艱巨的工作。

　　工程建設(shè)的招標(biāo)。一般不指向某個(gè)特定的承包單位，也不提出訂立工程承包合同的具體條件，即使招標(biāo)方提供了招標(biāo)文件，因不具備標(biāo)價(jià)等主要合同條件，在法律上還不具備要約性質(zhì)。但招標(biāo)是一種與合同成立有密切關(guān)系的行為，其目的是通過(guò)招標(biāo)廣告或招標(biāo)文件，引起承包單位提出合同條件——投標(biāo)（要約）。這是訂立工程承包合同的前期行為，通稱為要約邀請(qǐng)。因此，招標(biāo)并不發(fā)生如同要約一樣的約束力，投標(biāo)人并不因?yàn)槭盏秸袠?biāo)文件就當(dāng)然享有訂合同的權(quán)利，但又絕不能認(rèn)為招標(biāo)毫無(wú)約束力。在招標(biāo)廣告規(guī)定的時(shí)間內(nèi)。凡遞送投標(biāo)申請(qǐng)表的承包單位，一旦資格預(yù)審合格，應(yīng)被賦予投標(biāo)人資格。

　　投標(biāo)人的投標(biāo)，類同于向招標(biāo)人提出一項(xiàng)要約。要約的具體形式是標(biāo)函，標(biāo)函中具體載明標(biāo)價(jià)、工期、質(zhì)量等級(jí)、施工方法等。投標(biāo)標(biāo)函應(yīng)以特定方式送達(dá)招標(biāo)單位，至決標(biāo)之時(shí)，存在約束力。一方面投標(biāo)人在此期間應(yīng)受自己標(biāo)函的約束，不得任意撤回或變更投標(biāo)內(nèi)容；另一方面，招標(biāo)單位收到標(biāo)函后，除無(wú)效外，須賦予投標(biāo)者參加決標(biāo)的資格，凡開(kāi)標(biāo)前送達(dá)標(biāo)函的，招標(biāo)單位不得拒絕接受。

　　建設(shè)單位的決標(biāo)，類同于承諾。決標(biāo)后，中標(biāo)單位與招標(biāo)單位之間便存在合同關(guān)系，雙方均受其約束。但作為雙方合意結(jié)果的合同協(xié)議書(shū)須經(jīng)合同洽談才能形成。

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出30d內(nèi)，中標(biāo)單位應(yīng)與建設(shè)單位依據(jù)招標(biāo)文件、投標(biāo)書(shū)等簽訂施工合同。簽訂合同的承包方必須是中標(biāo)的施工企業(yè)，投標(biāo)書(shū)中已確定的合同條款在簽訂時(shí)不得更改，合同價(jià)應(yīng)與中標(biāo)價(jià)相一致。

　　以上內(nèi)容均根據(jù)學(xué)員實(shí)際工作中遇到的問(wèn)題整理而成，供參考，如有問(wèn)題請(qǐng)及時(shí)溝通、指正。