2011年招標(biāo)師考試學(xué)習(xí)資料：與發(fā)包和承包有關(guān)的法律責(zé)任

　　建設(shè)工程法律責(zé)任區(qū)別于其它法律責(zé)任的特點(diǎn)是：

　　第一，承擔(dān)建設(shè)工程法律責(zé)任的主體包括建設(shè)單位，勘察單位、設(shè)計(jì)單位、建筑施工單位以及監(jiān)理單位、行政管理機(jī)關(guān)；既包括單位，也包括個(gè)人；

　　第二，實(shí)施了建設(shè)違法行為是承擔(dān)法律責(zé)任的前提。

　　建設(shè)工程法律責(zé)任主要形式有民事責(zé)任、刑事責(zé)任和行政責(zé)任。

　　建設(shè)工程民事責(zé)任就是指建設(shè)工程法律關(guān)系主體違反建設(shè)法律法規(guī)而應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果，除了民法、合同法規(guī)定的一般性的民事責(zé)任以外，結(jié)合建筑法的有關(guān)規(guī)定，發(fā)包與承包過(guò)程中比較特殊的民事責(zé)任主要包括有：

　　1）因合同無(wú)效引起的民事責(zé)任。建設(shè)工程中常見(jiàn)的合同無(wú)效情形有：

　　承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的，建設(shè)工程施工合同無(wú)效。

　　承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程的，轉(zhuǎn)包合同及分包合同無(wú)效。

　　因中標(biāo)無(wú)效導(dǎo)致建設(shè)工程合同無(wú)效。

　　2）民事連帶責(zé)任。連帶責(zé)任是指多數(shù)責(zé)任主體中的任何一方均須對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的一種特殊民事責(zé)任。債權(quán)人既可以要求任何一連帶責(zé)任債務(wù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以選擇要求全部或部分連帶責(zé)任債務(wù)人承擔(dān)全部或部分清償責(zé)任。連帶責(zé)任只有在法律特殊規(guī)定或合同特別約定時(shí)，才能適用連帶責(zé)任。《建筑法》及有關(guān)法規(guī)對(duì)建設(shè)工程發(fā)包承包規(guī)定了三種承擔(dān)連帶責(zé)任的情形：

　　A. 建設(shè)工程總承包單位將部分工程分包給其它單位的，分包單位與總承包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　B. 共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　C. 建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，對(duì)因該項(xiàng)承攬不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　2）刑事責(zé)任是指犯罪人因?qū)嵤┬谭ㄒ?guī)定的犯罪行為所產(chǎn)生的法律后果。建設(shè)工程活動(dòng)中因違法發(fā)包或承包行為情節(jié)嚴(yán)重的可能觸犯刑律，對(duì)此需要依據(jù)《刑法》規(guī)定追究違法人的刑事責(zé)任，

　　如《建筑法》第65條規(guī)定：“以欺騙手段取得資質(zhì)證書(shū)的，吊銷資質(zhì)證書(shū)，處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”《建筑法》第68條規(guī)定：“在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

　　在不同情節(jié)下，因?yàn)樯鲜鰢?yán)重違反建筑法和觸犯刑法的行為有可能涉及的刑事罪名包括詐騙罪、行賄罪、受賄罪等等。

　　3）行政責(zé)任是指行政活動(dòng)主體違反法律法規(guī)依法應(yīng)承擔(dān)的行政法律后果，包括行政處罰和行政處分。

　　建設(shè)工程法律主體違反發(fā)包承包法律規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的行政法律責(zé)任主要有《建筑法》第七章“法律責(zé)任”、《招投標(biāo)法》第五章“法律責(zé)任”、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第八章“罰則”、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第五章“法律責(zé)任”等法律法規(guī)及規(guī)章中。《建筑法》關(guān)于違法發(fā)包承包的行政責(zé)任有：

　　① 發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建設(shè)工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。

　�、� 超越本單位資質(zhì)等級(jí)承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書(shū)；有違法所得的，予以沒(méi)收。