2012招標師《法律法規(guī)與政策》：招標投標爭議的仲裁

　　招標投標爭議的仲裁和民事訴訟

　　與其他民事爭議一樣，解決招標投標中民事爭議的最終方式是仲裁和訴訟。

　�。ㄒ唬┱袠送稑藸幾h的仲裁

　　1、招標投標爭議仲裁的含義

　　仲裁必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議

　　2、仲裁的原則

　�。�1）自愿原則

　�。�2）公平合理原則

　　（3）仲裁依法獨立進行原則

　�。�4）一裁終局原則

　　3、仲裁委員會

　　仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設立。

　　4、仲裁協(xié)議

　�。�1）仲裁協(xié)議的內容。①請求仲裁的意思表示；②仲裁事項；③選定的仲裁委員會。

　　（2）仲裁協(xié)議的作用

　　5、申請和受理

　　仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內，認為符合受理條件的，應當受理，并通知當事人；認為不符合受理條件的，應當書面通知當事人不予受理，并說明理由。

　　被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進行。

　　6、仲裁庭的組成

　　（1）當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭。各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員，第3名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。

　　2）當事人約定由1名仲裁員組成仲裁庭。由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。

　　7、開庭和裁決

　�。�1）開庭

　　仲裁應當開庭進行。

　　仲裁不公開進行。當事人協(xié)議公開的，可以公開進行，但涉及國家秘密的除外。

　　申請人經(jīng)書面通知，無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知，無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。

　�。�2）證據(jù)。

　　（3）辯論。

　�。�4）裁決。裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記人筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。

　　8、申請撤銷裁決

　　當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：

　�。�1）沒有仲裁協(xié)議的；

　　（2）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的；

　�。�3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；

　　（4）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；

　�。�5）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；

　�。�6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。

　　人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有上述規(guī)定情形之一的，應當裁定撤銷。當事人申請撤銷裁決的，應當自收到裁決書之日起6個月內提出。

　　人民法院應當在受理撤銷裁決申請之日起2個月內作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定。

　　人民法院受理撤銷裁決的申請后，認為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應當裁定恢復撤銷程序。

　　9、執(zhí)行

　　當一方當事人不履行仲裁裁決時，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。接受申請的人民法院應當執(zhí)行。

　　例：仲裁裁決后，一方當事人不履行裁決的，另一方當事人可以向（　 ）申請執(zhí)行。（09真題）

　　A．仲裁機關

　　B．人民法院

　　C．行政機關

　　D．立法機關

　　【參考答案】B

　�。ǘ�）招標投標爭議的民事訴訟

　　1、招標投標爭議民事訴訟的含義

　　2、民事訴訟的基本制度

　�。�1）合議制度。人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。

　　適用簡易程序審理的民事案件，由審判員一人獨任審理。

　　人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。

　�。�2）回避制度。

　�。�3）公開審判制度。人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應當公開進行。

　　（4）兩審終審制度

　　3、招標投標爭議的管轄

　�。�1）級別管轄。

　�。�2）地域管轄。地域管轄是指同級人民法院在受理第一審招標投標爭議的權限分工。如果招標投標爭議發(fā)生時，合同已經(jīng)成立，如已經(jīng)發(fā)出中標通知書，則按照合同爭議確定地域管轄。

　　對于一般的合同爭議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。

　　如果招標的是建設工程施工項目，則以施工行為地為合同履行地。

　　協(xié)議管轄：我國的民事訴訟法也允許合同當事人在書面協(xié)議中選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。

　　如果招標投標爭議發(fā)生時，合同尚未成立，又可以分為兩種情況，一種是追究對方的締約過失責任，也應當按照合同爭議確定管轄；另一種是追究對方的侵權責任，則由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。

　　兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。

　　4、訴訟中的證據(jù)

　�。�1）證據(jù)的種類有下列幾種：書證；物證；視聽資料；證人證言；當事人的陳述；鑒定結論；勘驗筆錄等。

　�。�2）舉證責任。

　�。�3）證據(jù)的出示和質證。證據(jù)應當在法庭上出示，并由當事人互相質證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應當保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。

　　（4）專門性問題的鑒定。人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。

　　5、第一審程序

　�。�1）起訴和受理

　�。�2）審理前的準備。

　�。�3）開庭審理。

　�。�4）判決和裁定。

　　6、第二審程序

　�。�1）提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。

　�。�2）開庭審理。合議庭認為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

　�。�3）判決和裁定。第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：

　　①原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；

　�、谠�判決適用法律錯誤的，依法改判；

　�、墼�判決認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；

　�、茉�判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

　　7、審判監(jiān)督程序

　　各級人民法院對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，應當提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權提審或者指令下級人民法院再審。

　　當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。

　　當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調解書，提出證據(jù)證明調解違反自愿原則或者調解協(xié)議的內容違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應當再審。

　　當事人申請再審，應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內提出。

　　8、執(zhí)行程序

　　發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

　　申請執(zhí)行的期限，雙方或者一方當事人是公民的為1年，雙方是法人或者其他組織的為6個月。（注：教材是錯的，申請執(zhí)行的期限為2年）

　　被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的，應當支付遲延履行金。