2050 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與權(quán)利義務(wù)終止

　　2051.掌握合同的變更

　　1、合同變更的概念（內(nèi)容變更）

　　合同的變更有廣義與狹義的區(qū)分。

　　廣義的合同變更包括了合同關(guān)系三要素即主體、客體、內(nèi)容至少一項(xiàng)要素發(fā)生了變更。狹義上的合同變更不包括合同主體變更。合同的變更是改換債務(wù)人或債權(quán)人，實(shí)質(zhì)是上是合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。

　　2、合同變更的類型

　　合同變更分為約定變更和法定變更。

　?。ㄒ唬┘s定變更當(dāng)事人經(jīng)過(guò)協(xié)商達(dá)成一致意見，可以變更合同。

　　（二）法定變更（運(yùn)輸合同）

　　法律也規(guī)定了在特定條件下，當(dāng)事人可以不必經(jīng)過(guò)協(xié)商而變更合同。在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失。

　　3、合同變更的條件

　?。ㄒ唬┖贤P(guān)系已經(jīng)存在

　　（二）合同內(nèi)容發(fā)生變化

　　合同內(nèi)容變更可能涉及合同標(biāo)的變更、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者酬金、期限、地點(diǎn)、計(jì)價(jià)方式等等。合同生效后，當(dāng)事人不得因主體名稱變更或者其他主體的變動(dòng)而主張和請(qǐng)求合同變更。

　?。ㄈ┙?jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，或者法院、仲裁庭裁決，或者援引法律直接規(guī)定

　?。ㄋ模┓戏伞⑿姓ㄒ?guī)要求的方式

　　4、合同變更的效力

　　合同的變更僅及于發(fā)生變更的部分，已經(jīng)發(fā)生變更的部分變更后的為準(zhǔn)；已經(jīng)履行的部分不因合同變更而失去法律依據(jù)；未變更部分繼續(xù)原有的效力。

　　2052.掌握合同的轉(zhuǎn)讓

　　一、合同轉(zhuǎn)讓的概述（主體變更）

　?。ㄒ唬┖贤D(zhuǎn)讓的概念

　　合同轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方依法將合同權(quán)利、義務(wù)合部或者部門轉(zhuǎn)讓給他人。

　　（二）合同轉(zhuǎn)讓的類型

　　1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓（債權(quán)轉(zhuǎn)讓）

　　2、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移（債物轉(zhuǎn)讓）

　　3、合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓（也稱概括轉(zhuǎn)移即權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓）

　　（三）合同轉(zhuǎn)讓的特征

　　1、合同轉(zhuǎn)讓只是合同主體發(fā)生變化，不涉及合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容變化。

　　2、合同轉(zhuǎn)讓的核心是處理好原合同當(dāng)事人之間以轉(zhuǎn)讓人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　　（四）導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓的事由

　　1、依法律規(guī)定而產(chǎn)生權(quán)利轉(zhuǎn)讓（包括繼承權(quán)）

　　2、合同原債權(quán)人、債務(wù)人與第三人的合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓與承擔(dān)。

　　二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　（一）概述

　　指在不改變合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容基礎(chǔ)上，享有合同權(quán)利的當(dāng)事人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。包括合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓。

　　（二）轉(zhuǎn)讓的條件合同權(quán)利只有在一定條件下方可轉(zhuǎn)讓

　　1、存在有效的債權(quán)無(wú)效合同或者已經(jīng)被終止的合同不產(chǎn)生有效合同權(quán)利，不產(chǎn)生有效的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓。

　　2、轉(zhuǎn)讓人與受讓人達(dá)成合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的協(xié)議受讓人如果不接受該權(quán)利，合同權(quán)利是不能被轉(zhuǎn)讓的。

　　3、被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利應(yīng)具有可轉(zhuǎn)讓性。

　　但有下列情形之一的除外：

　?。?）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；

　　（2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；

　　（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　?。ㄈ┖贤瑱?quán)利轉(zhuǎn)讓的效力

　　1、受讓人成為合同新債權(quán)人

　　2、其他權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移

　　（1）從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移（除專屬權(quán)利）

　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身除外。

　　（2）抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移

　　債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

　　（3）抵銷權(quán)的轉(zhuǎn)移

　　債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

　　三、債務(wù)轉(zhuǎn)移

　　（一）債務(wù)轉(zhuǎn)移的概念

　　指在不改變合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容基礎(chǔ)上，承擔(dān)合同義務(wù)的當(dāng)事人將其義務(wù)轉(zhuǎn)由第三人承擔(dān)。合同義務(wù)轉(zhuǎn)移可以分為合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓和合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)讓。

　　（二）合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的條件

　　合同義務(wù)只有在一定條件下方可轉(zhuǎn)移。

　　1、被轉(zhuǎn)移的債務(wù)有效存在

　　2、經(jīng)債權(quán)人同意

　　3、被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)移性如下合同不具有可轉(zhuǎn)移性：

　　其一，某些合同債務(wù)與債務(wù)人的人身有密切聯(lián)系，諸如，以特定債務(wù)人特定技能為基礎(chǔ)的合同（例如演出合同），以特別人身信任為基礎(chǔ)的合同（例如委托合同），一般情況下，此類合同義務(wù)不具有可轉(zhuǎn)移性。

　　其二，如果當(dāng)事人特別約定合同債務(wù)不得轉(zhuǎn)移，則這種約定應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶袷亍?/p>

　　其三，如果法律強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓債務(wù)，則該合同債務(wù)不得轉(zhuǎn)移。

　　（三）轉(zhuǎn)移的效力

　　1、承擔(dān)人成為合同新債務(wù)人

　　2、抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。

　　3、從債務(wù)隨之轉(zhuǎn)移新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。

　　四、合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓

　?。ㄒ唬┖贤瑱?quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的概念

　　合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移是指合同當(dāng)事人一方將其合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三方，由該第三方繼受這些權(quán)利義務(wù)。

　?。ǘ﹤鶛?quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的條件

　　1、轉(zhuǎn)讓人與承受人達(dá)成合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議（互相同意）

　　這是債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的關(guān)鍵。如果承受人不接受該債權(quán)債務(wù)，則無(wú)法發(fā)生債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)移。

　　2、原合同必須有效

　　3、原合同為雙務(wù)合同

　　4、符合法定的程序（經(jīng)對(duì)方同意是非曲直概括轉(zhuǎn)讓的一個(gè)必要條件）

　　（三）企業(yè)的合并與分立涉及權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移

　　企業(yè)合并指兩個(gè)或者兩個(gè)以上企業(yè)合并為一個(gè)企業(yè)。企業(yè)分立則指一個(gè)企業(yè)分立為兩個(gè)及兩個(gè)以上企業(yè)訂立合同后合并或者分立的，除另有約定外，享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

　　企業(yè)合并或者分立，原企業(yè)的合同權(quán)利義務(wù)將全部轉(zhuǎn)移給新企業(yè)，這屬于法定的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移，因此，不需要取得合同相對(duì)人的同意。

　　2053.掌握合同權(quán)利義務(wù)的終止

　　一、合同的權(quán)利義務(wù)終止概述

　　合同的權(quán)利義務(wù)終止，是指合同權(quán)利和合同義務(wù)歸于消滅，合同關(guān)系不復(fù)存在。合同終止使合同的擔(dān)保合同等附屬于合同的權(quán)利義務(wù)也歸于消滅。

　　合同權(quán)利義務(wù)的終止，不影響合同中結(jié)算、清理?xiàng)l款和獨(dú)立存在的解決爭(zhēng)議的方法的條款的效力（獨(dú)立條款）。

　　二、合同權(quán)利義務(wù)因解除而終止

　?。ㄒ唬┖贤獬母拍?/p>

　　合同解除是指在合同有效成立之后而沒有履行完畢之前，當(dāng)事人雙方通過(guò)協(xié)議或者一方行使約定或法定解除權(quán)的方式，使當(dāng)事人設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。

　　合同解除是以有效成立的合同為對(duì)象。

　　（二）合同解除的分類合同分為協(xié)議解除與單方解除。

　　單方解除又分為約定解除和法法定解除。單方解除是當(dāng)事人雙方根據(jù)法律規(guī)定和合同事項(xiàng)約定，當(dāng)出現(xiàn)特定情形時(shí)，以單方意思解除合同。單方法定解除是以法律的直接規(guī)定行使解除權(quán)（不需要對(duì)方同意）

　　（三）協(xié)議解除的條件和程序

　　協(xié)議解除又稱雙方解除，只要當(dāng)事人雙方協(xié)商一致即可。

　　協(xié)商解除是當(dāng)事人就解除合同進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成一致意見后解除的合同。協(xié)商解除是當(dāng)事人“以第二個(gè)合同解除第一個(gè)合同”。

　　（四）單方解除的條件與程序

　　1、條件

　　單方解除的條件是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)可以預(yù)先擬定，解除合同條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以通知對(duì)方解除合同。

　　法定解除是指在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方有權(quán)通知另一方解除合同。

　　有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

　　1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

　　2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（預(yù)期違約）

　　3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

　　4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

　　 2、程序

　　當(dāng)事人一方依照規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

　?。ㄎ澹┖贤獬姆珊蠊ㄓ袡?quán)賠償損失）

　　1）合同解除后，尚未履行的，終止履行2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

　　三、導(dǎo)致合同終止的其他原因

　　《合同法》第91條規(guī)定，導(dǎo)致合同終止的原因主要有：

　　1）合同因履行而終止；2）合同因抵銷而終止；3）合同因提存而終止；4）合同因免除而終止；5）合同因混同而終止。