2013招標(biāo)師《法律法規(guī)與政策》：招標(biāo)投標(biāo)爭議的仲裁和民事訴

導(dǎo)語：2013年招標(biāo)師考試時間為10月19、20日，目前廣大考生應(yīng)該進(jìn)入復(fù)習(xí)備考階段，網(wǎng)校為大家準(zhǔn)備了招標(biāo)師考試精選習(xí)題《法律法規(guī)與政策》部分，希望能夠?qū)δ�有所幫�?

7.4招標(biāo)投標(biāo)爭議的仲裁和民事訴訟

從爭議主體區(qū)分，招標(biāo)投標(biāo)爭議可以分為民事主體之間的爭議和行政主體與民事主體之間的爭議兩類。行政復(fù)議和行政訴訟只能解決行政主體與民事主體之間的爭議。對于民事主體之間的爭議，可以通過和解和調(diào)解的方式解決，但和解和調(diào)解沒有法律強制力，不是解決爭議的最終方式。與其他民事爭議一樣，解決招標(biāo)投標(biāo)中民事爭議的最終方式是仲裁和訴訟。但仲裁和訴訟是平行的解決招標(biāo)投標(biāo)民事爭議的方式，在某一個具體的招標(biāo)投標(biāo)爭議中，只有仲裁或訴訟中的一種，成為解決爭議的最終方式。規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)爭議仲裁的主要是1994年8月31日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第九次會議通過的《仲裁法》;規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)爭議民事訴訟的主要是1991年4月9日第七屆全國人民代表大會第四次會議通過的《民事訴訟法》(2007年10月28日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議修改)。

7.4.1招標(biāo)投標(biāo)爭議的仲裁

(1)招標(biāo)投標(biāo)爭議仲裁的含義

仲裁，亦稱“公斷”，是當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出裁決，并負(fù)有自動履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。這種爭議解決方式必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議(包括合同中的仲裁條款)。如果當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議，爭議發(fā)生后又無法通過和解和調(diào)解解決，則應(yīng)及時將爭議提交仲裁機構(gòu)仲裁。招標(biāo)投標(biāo)爭議的仲裁，就是通過仲裁解決招標(biāo)投標(biāo)中的爭議。

可以通過仲裁解決招標(biāo)投標(biāo)爭議的有以下幾種情況：

1)民事主體間沒有仲裁合約，但發(fā)生爭議后達(dá)成了仲裁條款;

2)雙方發(fā)生爭議是在合同訂立后，合同中約定了仲裁條款;

3)招標(biāo)文件規(guī)定通過仲裁解決招標(biāo)投標(biāo)中的爭議，投標(biāo)文件明確接受仲裁作為解決爭議的方式。

(2)仲裁的原則

在招標(biāo)投標(biāo)爭議仲裁中，有以下幾項原則：

1)自愿原則。解決合同爭議是否選擇仲裁方式以及選擇仲裁機構(gòu)本身并無強制力。當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)貫徹雙方自愿原則，達(dá)成仲裁協(xié)議。如有一方不同意進(jìn)行仲裁的，仲裁機構(gòu)即無權(quán)受理合同糾紛。

2)公平合理原則。仲裁的公平合理，是仲裁制度的生命力所在。這一原則要求仲裁機構(gòu)要充分收集證據(jù)，聽取糾紛雙方的意見。仲裁應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實。同時，仲裁應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。

3)仲裁依法獨立進(jìn)行原則。仲裁機構(gòu)是獨立的組織，相互間也無隸屬關(guān)系。仲裁依法獨立進(jìn)行，不受行政機關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉。

4)一裁終局原則。由于仲裁是當(dāng)事人基于對仲裁機構(gòu)的信任作出的選擇，因此其裁決是立即生效的。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。

(3)仲裁委員會

仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。仲裁委員會由主任1人、副主任 2至4人和委員7至11人組成。仲裁委員會應(yīng)當(dāng)從公道正派的人員中聘任仲裁員。仲裁委員會獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。

(4)仲裁協(xié)議

仲裁協(xié)議是糾紛當(dāng)事人愿意將糾紛提交仲裁機構(gòu)仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議。當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。

1)仲裁協(xié)議的內(nèi)容。仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

①請求仲裁的意思表示;

②仲裁事項;

③選定的仲裁委員會。

在以上三項內(nèi)容中，選定的仲裁委員會具有特別重要的意義。因為仲裁沒有法定管轄，如果當(dāng)事人不約定明確的仲裁委員會，仲裁將無法操作，仲裁協(xié)議將是無效的。仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能夠確定具體的仲裁機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定選定了仲裁機構(gòu)。至于請求仲裁的意思表示和仲裁事項則可以通過默示的方式來體現(xiàn)。可以認(rèn)為在合同中選定仲裁委員會就是希望通過仲裁解決爭議，同時，合同范圍內(nèi)的爭議就是仲裁事項。

2)仲裁協(xié)議的作用。仲裁協(xié)議有以下作用：

①合同當(dāng)事人均受仲裁協(xié)議的約束;

②是仲裁機構(gòu)對糾紛進(jìn)行仲裁的先決條件;

③排除了法院對糾紛的管轄權(quán);

④仲裁機構(gòu)應(yīng)按仲裁協(xié)議進(jìn)行仲裁。

(5)申請和受理

當(dāng)事人申請仲裁，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請書及副本。仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內(nèi)，認(rèn)為符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人;認(rèn)為不符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人不予受理，并說明理由。仲裁委員會受理仲裁申請后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊送達(dá)申請人，并將仲裁申請書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達(dá)被申請人。被申請人收到仲裁申請書副本后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書。仲裁委員會收到答辯書后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請人。被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。

(6)仲裁庭的組成

仲裁庭的組成有3名仲裁員組成和1名仲裁員組成兩種方式。

1)當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭。當(dāng)事人如果約定由3名仲裁員組成仲裁庭，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員、第3名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。

2)當(dāng)事人約定由1名仲裁員組成仲裁庭。仲裁庭也可以由1名仲裁員組成。當(dāng)事人如果約定由1名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。

(7)開庭和裁決

仲裁通過開庭查明事實，對當(dāng)事人的爭議進(jìn)行裁決。

1)開庭。仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決，仲裁不公開進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進(jìn)行，但涉及國家秘密的除外。申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。

2)證據(jù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，可以交由當(dāng)事人約定的鑒定部門鑒定，也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒定。根據(jù)當(dāng)事人的請求或者仲裁庭的要求，鑒定部門應(yīng)當(dāng)派鑒定人參加開庭。當(dāng)事人經(jīng)仲裁庭許可，可以向鑒定人提問。

建設(shè)工程合同糾紛往往涉及工程質(zhì)量、工程造價等專門性的問題，一般需要進(jìn)行鑒定。

3)辯論。當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行辯論。辯論終結(jié)時，首席仲裁員或者獨任仲裁員應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見。

4)裁決。裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)總裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。

仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決。對裁決書中的文字、計算錯誤或者仲裁庭已經(jīng)裁決但在裁決書中遺漏的事項，仲裁庭應(yīng)當(dāng)補正;當(dāng)事人自收到裁決書之日起30日內(nèi)，可以請求仲裁補正。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。