二、合同價(jià)款

　　[內(nèi)容]

　　1、約定：發(fā)包人承包人應(yīng)在協(xié)議書中約定合同價(jià)款。招標(biāo)工程的合同價(jià)款由發(fā)包人承包人依據(jù)中標(biāo)通知書的中標(biāo)價(jià)款在協(xié)議書中約定。非招標(biāo)工程的合同價(jià)款由發(fā)包人承包人依據(jù)雙方確定施工圖預(yù)算的總造價(jià)在協(xié)議書中約定。

　　2、調(diào)整因素：除合同另有約定外，調(diào)整因素應(yīng)包括：

　�。�1）工程量的偏差；

　�。�2）工程變更；

　�。�3）物價(jià)及后繼法律法規(guī)的變化；

　�。�4）費(fèi)用索賠事件或發(fā)包人負(fù)責(zé)的其他情況；

　�。�5）工程造價(jià)管理機(jī)構(gòu)發(fā)布的造價(jià)調(diào)整；

　　（6）專用條款約定的其他調(diào)整因素。

　　[案例]

　　廣東某科技項(xiàng)目依照《廣東省建設(shè)工程施工合同范本》（2006版），合同雙方按中標(biāo)通知書的中標(biāo)價(jià)約定合同價(jià)款，但沒有約定調(diào)整合同價(jià)款因素。由于業(yè)主委托中介機(jī)構(gòu)編制工程量清單出現(xiàn)失誤，且業(yè)主通知該項(xiàng)目加建二層，導(dǎo)致工程主體封頂后工程量大大增加。問：就發(fā)生事件，該項(xiàng)目應(yīng)怎樣確定合同價(jià)款。

　　[結(jié)果]

　　不考慮其他事件，本項(xiàng)目應(yīng)在原合同價(jià)款基礎(chǔ)上調(diào)整下列合同價(jià)款：

　　1、工程量偏差引起的增減價(jià)款。

　　2、工程設(shè)計(jì)變更發(fā)生的增加價(jià)款。

　　[點(diǎn)評]

　　施工合同沒有另外約定合同價(jià)款調(diào)整事宜的，視為按照上述因素調(diào)整合同價(jià)款。這也完全符合國際施工合同條件的通用做法。

　　工程量偏差、工程變更，是上述調(diào)整合同價(jià)款的二個(gè)因素，所以本項(xiàng)目應(yīng)相應(yīng)調(diào)整由此引起的合同價(jià)款。

　　三、施工合同主體

　　[內(nèi)容]

　　1、法律依據(jù)：1999年3月15日九屆全國人大二次會(huì)議通過并于1999年10月1日起實(shí)施的《中華人民共和國合同法》，對建設(shè)工程施工合同做了明確的規(guī)定。施工合同是一種民事合同，合同的雙方是平等的民事主體。無論發(fā)包人是國家機(jī)關(guān)、企業(yè)法人還是一般的公民，其與承包人的法律地位都是平等的。為了滿足工程施工和質(zhì)量等需要，《建筑法》對承包人進(jìn)行了約束，要求其必須具備國家相應(yīng)資質(zhì)條件和履行施工合同的能力，承包人必須是企業(yè)法人。而對于發(fā)包人，既可以是具備法人資格的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體，也可以依法登記的個(gè)人合伙企業(yè)、個(gè)體經(jīng)營戶或者是個(gè)人，即一切以協(xié)議、法律等要求且具備合法手續(xù)，承認(rèn)全部合同條件，自愿和有能力履行合同約定義務(wù)的合同當(dāng)事人。為確保工程款能及時(shí)予以支付，發(fā)包人必須具備支付工程價(jià)款的能力。

　　2、主體資格：施工合同主體的單位一般要求是法人單位，特別是合同當(dāng)事人雙方，均要求具有法人資格。除了私人自建住宅外，要求發(fā)包人一般應(yīng)是經(jīng)國家批準(zhǔn)的工程建設(shè)項(xiàng)目的法人，而且應(yīng)落實(shí)投資計(jì)劃，具備相應(yīng)的協(xié)調(diào)能力。承包人要求必須是企業(yè)法人，而且具備符合國家相應(yīng)資質(zhì)要求的施工企業(yè)。無營業(yè)執(zhí)照或無承包資質(zhì)的單位不能作為建設(shè)工程施工合同的承包人，資質(zhì)等級低的不能越級承攬建設(shè)工程。

　　3、權(quán)利和義務(wù)：首先，施工合同是雙方行為的準(zhǔn)則。在工程施工過程中，不論是承包人還是發(fā)包人，其一切行為和職責(zé)都要以施工合同為依據(jù)，雙方必須按照合同辦事；其次，施工合同制約著發(fā)包人和承包人的行為，要求雙方嚴(yán)格履約。因履行合同使雙方的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生相互的關(guān)系，是法律關(guān)系而非情理的關(guān)系。也就是說，雙方的權(quán)利和義務(wù)均受到法律的保護(hù)和監(jiān)督，雙方都必須認(rèn)真履行合同；第三，施工合同明確了雙方權(quán)利和義務(wù)。在工程施工過程中，承包人與發(fā)包人的權(quán)利和義務(wù)究竟如何，需由合同予以明確。而且這種權(quán)利和義務(wù)關(guān)系是相互補(bǔ)充、相互制約的，一方的權(quán)利就是另一方的義務(wù)；對方的權(quán)利就是自己一方的義務(wù)。譬如，發(fā)包人為實(shí)現(xiàn)承包人能夠按施工合同約定的開工日期如期開工這一權(quán)利，就要履行施工合同的約定為承包人提供開工條件的義務(wù)。又如，承包人為實(shí)現(xiàn)自己能夠按期如數(shù)從發(fā)包人那里收取工程款這一權(quán)利，就一定要履行施工合同約定的工程進(jìn)度計(jì)劃，按質(zhì)按量完成一定工程的義務(wù)，其收款的權(quán)利就是其完成施工工程量的結(jié)果；若承包人不能按施工合同約定的工程進(jìn)度按質(zhì)按量履行完成工程量的義務(wù)，那就意味著將會(huì)失去了按期如數(shù)收取工程款的權(quán)利。

　　[案例]

　　2007年4月16日，原告浙江馬金建筑工程有限公司與被告江西萬方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂了《協(xié)議書》，雙方約定：被告將公寓樓交由原告承建，并確保在2個(gè)月內(nèi)開工，原告支付給被告承建定金4萬元，協(xié)議還對其他內(nèi)容作了約定。同年4月28日，原告交付被告4萬元，被告出具了一份收據(jù)，內(nèi)容為“茲收到浙江馬金建筑工程有限公司叁萬元人民幣作為弋陽縣贛東北貿(mào)易廣場三期部分工程定金。另收壹萬元，合計(jì)肆萬元。”被告作為擔(dān)保人在協(xié)議書及收據(jù)上簽名。同年8月，原告向被告催問協(xié)議工程開工事宜，要求返還定金，未果，故起訴至法院，請求判令被告返還原告定金4萬元整，并承擔(dān)利息。

　　[結(jié)果]

　　因承包人主體資質(zhì)不符合要求，違反了法律規(guī)定，該合同被判無效，4月7日，江西省弋陽縣人民法院審結(jié)了此起建設(shè)工程施工合同糾紛案例，法院一審判令被告江西萬方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司返還原告定金人民幣4萬元整及利息；被告對上述債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　[點(diǎn)評]

　　法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告與被告簽訂公寓樓建設(shè)承包協(xié)議，其主體不具備簽訂建設(shè)工程承包合同的資質(zhì)，違反了有關(guān)法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，故雙方簽訂的協(xié)議書無效。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，合同無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)返還，被告獲取定金及利息均為因合同所取得財(cái)產(chǎn)，故應(yīng)返還給原告。被告系擔(dān)保人，由于對保證方式?jīng)]有約定，應(yīng)按連帶責(zé)任承擔(dān)保證責(zé)任。

　　從上案例可見，合同主體一般要求是法人單位：發(fā)包人可以是機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)法人，也可以是個(gè)人或是個(gè)體戶。承包人必須是企業(yè)法人，并具備國家規(guī)定的相應(yīng)施工企業(yè)資質(zhì)；不是企業(yè)法人（如：企業(yè)分支機(jī)構(gòu)、施工隊(duì)、個(gè)人）、是法人但沒有施工企業(yè)資質(zhì)、有資質(zhì)但越級經(jīng)營，都屬于違法的承包人，其簽訂的合同或合同條款無效。